Berços. Direito Internacional Privado

A PIL ocupa um lugar especial no sistema jurídico global. A sua principal especificidade reside no facto de o PIL ser um ramo do direito nacional, um dos ramos do direito privado do direito de qualquer estado (PIL russo, PIL francês, etc.). Está incluído no sistema de direito privado nacional, juntamente com o direito civil, comercial, comercial, familiar e trabalhista. O conceito de “internacional” aqui tem um caráter completamente diferente do MPP, significa apenas uma coisa: existe um elemento estrangeiro na relação jurídica civil (não importa, um ou mais, e qual versão do elemento estrangeiro ). No entanto, o PIL é um subsistema muito específico da legislação nacional de cada estado.

A natureza especial e a natureza paradoxal de suas normas são expressas no próprio termo “PIL doméstico”. À primeira vista, esta terminologia parece absurda. Não pode haver um ramo do direito que seja ao mesmo tempo doméstico (nacional) e internacional. Na verdade, não há nada de absurdo aqui. Acontece que estamos a falar de um sistema jurídico concebido para regular diretamente as relações internacionais de natureza não estatal (surgidas na vida privada). O caráter paradoxal das normas do PIL também se expressa no fato de uma de suas principais fontes ser diretamente o MPP, que desempenha um papel de extrema importância na formação do PIL nacional. Costuma-se falar sobre a dupla natureza das normas e fontes do PIL. Na verdade, este é talvez o único ramo do direito nacional em que o MPP atua como fonte direta e tem efeito direto. É por isso que a definição de “híbrido na jurisprudência” é bastante aplicável ao PIL.

Os princípios básicos (gerais) do PIL podem ser considerados aqueles especificados na alínea “c” do art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justiça “princípios gerais de direito inerentes às nações civilizadas”. Os princípios gerais do direito são postulados jurídicos geralmente reconhecidos, métodos de técnica jurídica, “máximas jurídicas” desenvolvidas pelos advogados da Roma Antiga. Listemos os princípios gerais de direito que são aplicados diretamente no PIL: você não pode transferir a outrem mais direitos do que os seus; princípios de justiça e boa consciência; princípios de não abuso de direitos e proteção de direitos adquiridos, etc. Por "nações civilizadas" entende-se aqueles estados cujos sistemas jurídicos são baseados no direito romano recebido. O principal princípio geral do PIL (bem como do público nacional civil e internacional) é o princípio do “pacta sunt servanda” (os contratos devem ser respeitados). Princípios especiais de PIL:

1) a autonomia da vontade dos participantes na relação jurídica é o principal princípio especial do PIL (bem como de qualquer outro ramo do direito privado nacional). A autonomia da vontade está subjacente a todo o direito privado em geral (o princípio da liberdade contratual; a liberdade de ter direitos subjetivos ou de os recusar; a liberdade de recorrer às autoridades públicas para a sua proteção ou de sofrer violações dos seus direitos);

2) o princípio da concessão de determinados regimes: tratamento nacional, especial (preferencial ou negativo), tratamento de nação mais favorecida. Os regimes nacionais e especiais são concedidos principalmente a estrangeiros; tratamento de nação mais favorecida – às pessoas jurídicas estrangeiras (embora esta disposição não seja obrigatória e as pessoas jurídicas possam usufruir do tratamento nacional, e as pessoas físicas – o tratamento de nação mais favorecida);

3) o princípio da reciprocidade. No PIL, distinguem-se dois tipos de reciprocidade - material e conflitante. Os problemas de reciprocidade de conflitos (ou reciprocidade no sentido amplo da palavra) estão relacionados ao direito dos conflitos e serão discutidos abaixo. A reciprocidade material, por sua vez, divide-se em reciprocidade material propriamente dita (concedendo aos estrangeiros a mesma quantidade de direitos e poderes específicos de que gozam os nacionais no Estado estrangeiro correspondente) e formal (concedendo aos estrangeiros todos os direitos e poderes decorrentes da legislação local). . Por regra geralé a reciprocidade formal que é concedida, mas em certas áreas – direitos de autor e direito de invenção, prevenção da dupla tributação – é habitual proporcionar reciprocidade material;

4) o princípio da não discriminação. A discriminação é uma violação ou restrição dos direitos e interesses legais de pessoas estrangeiras no território de um Estado. A norma de PIL universalmente reconhecida em todos os estados é a absoluta inadmissibilidade de discriminação no PPO;

5) o direito à retaliação. As retorções são medidas retaliatórias legais (restrições) de um estado contra outro, se os direitos e interesses legítimos de pessoas físicas e jurídicas do primeiro estado forem violados no território deste último. O objetivo das retorções é conseguir a abolição das políticas discriminatórias – Art. 1194 Código Civil.

A PIL ocupa um lugar especial no sistema jurídico global. A sua principal especificidade reside no facto de o PIL ser um ramo do direito nacional, um dos ramos do direito privado do direito de qualquer estado (PIL russo, PIL francês, etc.). Está incluído no sistema de direito privado nacional, juntamente com o direito civil, comercial, comercial, familiar e trabalhista. O conceito de “internacional” aqui tem um caráter completamente diferente do MPP, significa apenas uma coisa: existe um elemento estrangeiro na relação jurídica civil (não importa, um ou mais, e qual versão do elemento estrangeiro ). No entanto, o PIL é um subsistema muito específico da legislação nacional de cada estado.

A natureza especial e a natureza paradoxal de suas normas são expressas no próprio termo “PIL doméstico”. À primeira vista, esta terminologia parece absurda. Não pode haver um ramo do direito que seja ao mesmo tempo doméstico (nacional) e internacional. Na verdade, não há nada de absurdo aqui. Acontece que estamos a falar de um sistema jurídico concebido para regular diretamente as relações internacionais de natureza não estatal (surgidas na vida privada). O caráter paradoxal das normas do PIL também se expressa no fato de uma de suas principais fontes ser diretamente o MPP, que desempenha um papel de extrema importância na formação do PIL nacional. Costuma-se falar sobre a dupla natureza das normas e fontes do PIL. Na verdade, este é talvez o único ramo do direito nacional em que o MPP atua como fonte direta e tem efeito direto. É por isso que a definição de “híbrido na jurisprudência” é bastante aplicável ao PIL.

Os princípios básicos (gerais) do PIL podem ser considerados aqueles especificados na alínea “c” do art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justiça “princípios gerais de direito inerentes às nações civilizadas”. Os princípios gerais do direito são postulados jurídicos geralmente reconhecidos, métodos de técnica jurídica, “máximas jurídicas” desenvolvidas pelos advogados da Roma Antiga. Listemos os princípios gerais de direito que são aplicados diretamente no PIL: você não pode transferir a outrem mais direitos do que os seus; princípios de justiça e boa consciência; princípios de não abuso de direitos e proteção de direitos adquiridos, etc. “Nações civilizadas” significa aqueles estados cujos sistemas jurídicos são baseados no direito romano recebido

A peculiaridade do PIL como lei reside no fato de regular um conjunto especial de relações sociais que possuem natureza dual e não possuem sistema jurídico próprio. Cada estado (com exceção dos casos de utilização de normas unificadas de tratados internacionais e princípios gerais de tratados internacionais) aplica no domínio da regulação das relações de direito civil com um elemento estrangeiro não as mesmas normas PIL comuns a todos os estados, mas normas diferentes.

Assim, o PIL é um ramo especial do direito e pertence à esfera do direito interno. O PIL, como ramo da jurisprudência, consiste em instituições e conceitos tanto do MPP quanto de instituições de direito civil vários estados.

As discussões sobre o próprio conceito de PIL, seu objeto, normas, métodos de regulação jurídica devem-se principalmente a um fenômeno complexo, denotado por três palavras - “direito internacional privado”, cada uma das quais com conteúdo próprio:

Internacional - significa a presença de elemento estrangeiro;

Privado – indica a natureza da relação regulada;

Lei - define um sistema de normas juridicamente vinculativas.

Até a própria combinação de termos que formulam o conceito permite caracterizar o PIL como um ramo do direito complexo e não tradicional. Não é por acaso que o PIL é chamado de “híbrido de jurisprudência” ou de “quebra-cabeça para professores”. Por um lado, a regulação é realizada entre sujeitos de direito interno, principalmente entre pessoas físicas e jurídicas; por outro lado, as relações são de natureza internacional e muitas vezes a sua regulação é mediada por normas internacionais.

A questão do que constitui um MCHP é discutível. Alguns definem o PIL como parte integrante de um sistema unificado de direito internacional, que inclui o direito internacional público e o direito internacional privado (S.B. Krylov, V.E. Grabar, I.P. Blishchenko). Este ponto de vista era inerente, em sua maior parte, aos cientistas da era soviética.

Outros caracterizam o PIL como um complexo polissistêmico contendo elementos de direito público nacional e internacional (A.N. Makarov, R.A. Mullerson). Esta posição já perdeu popularidade. No entanto, V.V. Gavrilov acredita que o ponto de vista de A.N. Makarova (início do século XX), compartilhada pelo moderno pesquisador do MChP R.A. Mullerson, é “o mais próximo da realidade”. Ou seja, é o mais adequado para refletir a essência do PIL. O próprio V.V. Gavrilov chama o PIL em geral de uma formação artificial, composta pelas normas de vários sistemas jurídicos, argumentando que o conceito de “direito internacional privado” é mais um termo educacional e metodológico do que uma designação de qualquer sistema de normas. Tal avaliação dificilmente pode ser chamada de construtiva e digna de atenção no estudo do PIL.

A visão mais comum é a inclusão do PIL no ordenamento jurídico dos ramos do direito nacionais, onde ocupa um nicho jurídico independente. Esta opinião foi expressa tanto pelos clássicos (L.A. Lunts, I.O. Peretersky) quanto pela maioria dos cientistas modernos (M.M. Boguslavsky, G.K. Dmitrieva, V.P. Zvekov, S.N. Lebedev, A. L. Makovsky, N. I. Marysheva, G. K. Matveev, A. A. Rubanov).

O ponto de vista de L.P. Anufrieva, que acredita que o PIL não é um ramo, mas um subsistema da legislação russa. Segundo o autor, no âmbito do ordenamento jurídico nacional de cada Estado, existe um subsistema especial - o direito internacional privado - com objeto, métodos de regulação e organização interna únicos. O autor fundamenta a sua tese com vários argumentos, entre os quais o principal é o argumento de que a qualificação do PIL como ramo do direito nacional, juntamente com outros ramos, “colocaria em causa a justificação da aplicação dos critérios pertinentes” ao separar o conjunto de normas como um ramo do direito. Na verdade, a PIL inclui relações de diferentes ramos nacionais do direito russo (civil, familiar, laboral, processual). Além disso, as regras específicas de conflito que permeiam todo o “quadro” desta lei são o fundamento, parte integrante da composição normativa do direito internacional privado. Talvez, como questão científica, possamos declarar o status do PIL como um subsistema da lei russa. No entanto, o estado actual da legislação russa sobre PIL, as enormes lacunas na aplicação da lei e a investigação insuficiente sobre o estatuto do PIL predeterminam a oportunidade de qualificar o PIL na fase actual como um ramo do direito russo.

Considerando que o mais aceitável para caracterizar o estatuto do PIL é o ponto de vista difundido de que o PIL é um ramo do direito nacional, é necessário indicar que cada estado desenvolve e adota de forma independente regras que regem a escolha do sistema jurídico nas situações em que as relações jurídicas civis são de natureza internacional. As regras de conflito em todos os sistemas jurídicos têm conteúdo próprio e, por vezes, diferem marcadamente entre si, apesar de estabelecerem regras para as mesmas circunstâncias factuais.

Um juiz que considere um litígio civil complicado por um elemento estrangeiro referir-se-á, em primeiro lugar, às regras de conflito nacionais. Assim, o tribunal da Federação Russa, dependendo do tipo de relação jurídica, é obrigado a aplicar as regras de conflito de leis contidas na Seção VI do Código Civil da Federação Russa ou na Seção 7 do Comitê de Investigação da Federação Russa , numa situação em que a relação jurídica civil é de natureza internacional. Os sistemas jurídicos da Inglaterra, França, Ucrânia, EUA e outros estados têm a sua própria regulamentação nacional de conflitos.

O direito internacional privado está intimamente relacionado com o direito internacional público, uma vez que existem relações entre sujeitos de direito interno na vida internacional. Uma série de questões sobre as quais Estados com diferentes sistemas legais conseguiu chegar a um compromisso, é resolvido através da celebração de acordos internacionais. Os tratados internacionais podem conter regras substantivas e de conflito de leis. O tribunal, ao aplicar uma regra internacional de conflitos de leis, será forçado, no entanto, tal como na aplicação de regras nacionais de conflitos de leis, a escolher posteriormente a lei substantiva adequada, que permitirá resolver o litígio quanto ao mérito.

Os tratados que contêm normas jurídicas substantivas proporcionam aos Estados participantes desses tratados uma regulação pronta das relações, sem a busca de uma lei competente. Por exemplo, a Convenção de Berna para a Proteção de Obras Artísticas e Literárias (1886) prevê regras especiais para traduções, publicação de obras ou sua republicação com o consentimento dos autores. Os estados que ratificaram esta Convenção (a Federação Russa desde 1995) incluem as suas normas no seu sistema jurídico. Ao mesmo tempo, o âmbito de aplicação da Convenção de Berna tem um espaço jurídico próprio, diferente do âmbito de aplicação do direito nacional.

Assim, a regulação nacional e internacional representa dois tipos independentes de racionalização das relações sociais. No direito internacional privado, como em nenhum outro ramo do direito interno, o “volume” da regulação internacional corresponde, e em algumas áreas até excede, o “volume” da regulação nacional.

UMA PARTE COMUM

A comunicação internacional, o volume de negócios internacional é um conjunto de relações interestaduais e relações entre pessoas físicas e jurídicas de diferentes estados. As questões jurídicas da comunicação interestadual enquadram-se no âmbito do MPP. As questões jurídicas das relações entre pessoas físicas e jurídicas estão no âmbito do PIL. A especificidade do desenvolvimento dos CPOs modernos é caracterizada pela sua internacionalização e globalização em grande escala - o estabelecimento da transparência das fronteiras, a entrada sem visto no território de um estado estrangeiro, a divisão internacional do trabalho, a migração constante da população e força de trabalho, aumento do número de casamentos "mistos", adoção estrangeira, etc. No mundo moderno existe um conjunto separado de relações denominado "relações civis internacionais". O processo de internacionalização das organizações sem fins lucrativos leva à necessidade de sua regulamentação jurídica abrangente, levando em consideração as peculiaridades dos sistemas jurídicos dos diferentes estados. O PIL é o único ramo do direito destinado à regulação jurídica das relações civis (no sentido amplo da palavra, ou seja, civilista, de direito privado) que surgem no domínio da comunicação internacional.

PIL é um ramo do direito independente e complexo que combina as normas do direito internacional e nacional e regula as relações civis internacionais. O objeto da regulamentação do PIL é o NPO, agravado por elemento estrangeiro. O elemento estranho pode se manifestar de três maneiras:

1) o sujeito da relação jurídica é estrangeiro, estrangeiro (cidadão estrangeiro, apátrida, bipatride, refugiado; estrangeiro entidade, empresa com investimentos estrangeiros, pessoa jurídica internacional, TNC; organizações internacionais intergovernamentais e não governamentais; país estrangeiro);

2) o objeto da relação jurídica estiver localizado no exterior;

3) o fato jurídico com o qual a relação jurídica está ligada ocorre no exterior.

Na legislação russa, um elemento estrangeiro em uma relação jurídica civil é determinado pelo parágrafo 1 do art. 1186 Código Civil. Infelizmente, existem algumas lacunas nesta definição: um Estado estrangeiro e uma organização internacional não são nomeados como entidades estrangeiras; um fato jurídico ocorrido no exterior não é apontado como uma das opções de elemento estrangeiro.

É verdade, no art. 1.186 do Código Civil refere-se às relações de direito civil complicadas por “outro elemento estrangeiro”. Esta frase preenche as lacunas assinaladas, mas devido ao seu caráter vago pode levar a uma interpretação extensiva da norma jurídica.

PIL é um ramo complexo do direito e da jurisprudência. O PIL está mais intimamente associado ao direito privado nacional (civil, comercial, familiar e trabalhista). Ao mesmo tempo, as suas normas são de natureza dupla e paradoxal, uma vez que o PIL está intimamente relacionado com o MPP. O PIL não é um ramo do MPP, mas a sua distinção não é absoluta. Isto se deve, em primeiro lugar, ao fato de o PIL regular as relações decorrentes justamente da comunicação internacional. Os princípios básicos do MSP (principalmente os seus princípios e normas geralmente reconhecidos) também têm um efeito direto no PIL.

A PIL ocupa um lugar especial no sistema jurídico global. A sua principal especificidade reside no facto de o PIL ser um ramo do direito nacional, um dos ramos do direito privado do direito de qualquer estado (PIL russo, PIL francês, etc.). Está incluído no sistema de direito privado nacional, juntamente com o direito civil, comercial, comercial, familiar e trabalhista. O conceito de “internacional” aqui tem um caráter completamente diferente do MPP, significa apenas uma coisa: existe um elemento estrangeiro na relação jurídica civil (não importa, um ou mais, e qual versão do elemento estrangeiro ). No entanto, o PIL é um subsistema muito específico da legislação nacional de cada estado.

A natureza especial e a natureza paradoxal de suas normas são expressas no próprio termo “PIL doméstico”. À primeira vista, esta terminologia parece absurda. Não pode haver um ramo do direito que seja ao mesmo tempo doméstico (nacional) e internacional. Na verdade, não há nada de absurdo aqui. Acontece que estamos a falar de um sistema jurídico concebido para regular diretamente as relações internacionais de natureza não estatal (surgidas na vida privada). O caráter paradoxal das normas do PIL também se expressa no fato de uma de suas principais fontes ser diretamente o MPP, que desempenha um papel de extrema importância na formação do PIL nacional. Costuma-se falar sobre a dupla natureza das normas e fontes do PIL. Na verdade, este é talvez o único ramo do direito nacional em que o MPP atua como fonte direta e tem efeito direto. É por isso que a definição de “híbrido na jurisprudência” é bastante aplicável ao PIL.

Os princípios básicos (gerais) do PIL podem ser considerados aqueles especificados na alínea “c” do art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justiça “princípios gerais de direito inerentes às nações civilizadas”. Os princípios gerais do direito são postulados jurídicos geralmente reconhecidos, métodos de técnica jurídica, “máximas jurídicas” desenvolvidas pelos advogados da Roma Antiga. Listemos os princípios gerais de direito que são aplicados diretamente no PIL: você não pode transferir a outrem mais direitos do que os seus; princípios de justiça e boa consciência; princípios de não abuso de direitos e proteção de direitos adquiridos, etc. Por "nações civilizadas" entende-se aqueles estados cujos sistemas jurídicos são baseados no direito romano recebido. O principal princípio geral do PIL (bem como do público nacional civil e internacional) é o princípio do “pacta sunt servanda” (os contratos devem ser respeitados). Princípios especiais de PIL:

1) a autonomia da vontade dos participantes na relação jurídica é o principal princípio especial do PIL (bem como de qualquer outro ramo do direito privado nacional). A autonomia da vontade está subjacente a todo o direito privado em geral (o princípio da liberdade contratual; a liberdade de ter direitos subjetivos ou de os recusar; a liberdade de recorrer às autoridades públicas para a sua proteção ou de sofrer violações dos seus direitos);

2) o princípio da concessão de determinados regimes: tratamento nacional, especial (preferencial ou negativo), tratamento de nação mais favorecida. Os regimes nacionais e especiais são concedidos principalmente a estrangeiros; tratamento de nação mais favorecida – às pessoas jurídicas estrangeiras (embora esta disposição não seja obrigatória e as pessoas jurídicas possam usufruir do tratamento nacional, e as pessoas físicas – o tratamento de nação mais favorecida);

3) o princípio da reciprocidade. No PIL, distinguem-se dois tipos de reciprocidade - material e conflitante. Os problemas de reciprocidade de conflitos (ou reciprocidade no sentido amplo da palavra) estão relacionados ao direito dos conflitos e serão discutidos abaixo. A reciprocidade material, por sua vez, divide-se em reciprocidade material propriamente dita (concedendo aos estrangeiros a mesma quantidade de direitos e poderes específicos de que gozam os nacionais no Estado estrangeiro correspondente) e formal (concedendo aos estrangeiros todos os direitos e poderes decorrentes da legislação local). . Regra geral, é a reciprocidade formal que é concedida, mas em certas áreas – direitos de autor e direito de invenção, prevenção da dupla tributação – é habitual conceder reciprocidade material;

4) o princípio da não discriminação. A discriminação é uma violação ou restrição dos direitos e interesses legais de pessoas estrangeiras no território de um Estado. A norma de PIL universalmente reconhecida em todos os estados é a absoluta inadmissibilidade de discriminação no PPO;

5) o direito à retaliação. As retorções são medidas retaliatórias legais (restrições) de um estado contra outro, se os direitos e interesses legítimos de pessoas físicas e jurídicas do primeiro estado forem violados no território deste último. O objetivo das retorções é conseguir a abolição das políticas discriminatórias – Art. 1194 Código Civil.

A estrutura normativa do PIL é caracterizada por maior complexidade. Este ramo do direito é composto por normas de natureza, natureza e estrutura diferentes. Podem ser classificados da seguinte forma: conflito (do latim colisão – colisão, conflito) e direito substantivo. As normas de conflito (referência) são de natureza única e são encontradas apenas no PIL. Em nenhum outro ramo do direito existe sequer um análogo de tais normas. As suas fontes são a legislação nacional (regras internas de conflitos de leis) e os tratados internacionais (normas de conflitos de leis unificadas ou contratuais). O sistema de tratados internacionais contendo regras unificadas de conflitos de leis pode ser condicionalmente designado como um conjunto de convenções sobre "lei aplicável". As regras de conflito uniformes são exclusivamente de origem contratual (não existem regras de conflito internacionais comuns).

Na estrutura normativa do PIL, as regras de conflito desempenham um papel fundamental. Este ramo do direito surgiu e se desenvolveu justamente como direito de conflito. Durante muito tempo (praticamente até meados do século XX), o PIL foi definido exclusivamente como um conjunto de regras de conflito. A compreensão do PIL exclusivamente como um conflito de leis foi preservada no mundo moderno - a doutrina americana do direito de "conflito", a legislação de vários estados europeus (por exemplo, Suíça e Áustria), as resoluções do Instituto de Lei internacional.

Atualmente, é praticamente reconhecido que a estrutura normativa do PIL não se limita às regras de conflito de leis. O PIL também inclui normas jurídicas substantivas - internacionais (unificadas) e nacionais. As normas jurídicas substantivas uniformes ocupam um lugar muito importante na estrutura regulatória do PIL. Suas fontes são os tratados e costumes internacionais, a CSI. As normas jurídicas substantivas unificadas são de natureza de direito público (são criadas pelos Estados - súditos poderosos) e representam o resultado final do processo de harmonização da vontade de dois ou mais Estados.

Tais normas são chamadas de conciliatórias, coordenadoras. As normas jurídicas substantivas unificadas podem ser aplicadas diretamente para regular os OPP com elemento estrangeiro (artigo 7º do Código Civil). Para isso, devem ser implementados na legislação nacional. A implementação das normas da maioria dos tratados internacionais que regem o PPO na legislação nacional é realizada através da ratificação do acordo internacional relevante (se precisar ser ratificado) ou através da sua assinatura (e a subsequente emissão de certos atos jurídicos nacionais que introduzir as normas do tratado no sistema jurídico nacional).

No entanto, mesmo depois de as normas do direito internacional se tornarem parte do sistema jurídico nacional, elas mantêm um carácter autónomo e independente e diferem de outras normas do direito interno. A autonomia e independência das normas internacionais implementadas no sistema jurídico nacional são explicadas pelo facto de não serem criação de um legislador, mas serem criadas no processo de regulamentação internacional e encarnarem a vontade coordenada de dois ou mais estados. . O Estado não tem o direito de cancelar ou alterar tais normas unilateralmente (para isso, deve primeiro rescindir a sua participação no acordo internacional relevante).

A interpretação das normas unificadas deve ser realizada não de acordo com as regras de interpretação das normas do direito nacional, mas de acordo com as disposições do direito internacional consagradas na Convenção de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969. A legislação da maioria estados estabelece o princípio da aplicação preferencial do direito internacional nos casos de seu conflito com as normas das leis nacionais (artigo 15 da Constituição). O direito internacional também tem primazia (supremacia) na regulamentação do PPO com elemento estrangeiro (artigo 7.º do Código Civil, artigo 10.º do Código do Trabalho, artigo 6.º do Reino Unido, artigo 11.º do Código de Processo Civil, artigo 13.º do a APC).

Além das normas jurídicas substantivas unificadas, as normas jurídicas substantivas do direito nacional no PIL também fazem parte da estrutura regulatória do PIL. É verdade que esta posição na doutrina do direito não é universalmente reconhecida. Muitos cientistas acreditam que as normas jurídicas substantivas nacionais não podem ser incluídas na estrutura do PIL. No entanto, a maioria dos autores (incluindo os russos) expressa o ponto de vista oposto - as normas substantivas do direito nacional estão incluídas na estrutura normativa do PIL. Este conceito parece ser o mais correto e consistente com as tendências modernas no desenvolvimento da regulação das relações jurídicas civis internacionais.

Do ponto de vista da LIP, as normas jurídicas substantivas do direito nacional podem ser divididas em três grupos: regras gerais que regem qualquer relação jurídica, tanto as com elemento estrangeiro como as sem tal elemento (artigo 11.º do Código do Trabalho); normas “especialmente nacionais” que regulam as relações apenas entre cidadãos de um determinado Estado no seu território, ou seja, relações não oneradas com elemento estrangeiro (artigo 33.º da Constituição); normas “especialmente estrangeiras” que regulam apenas certas relações, necessariamente sobrecarregadas com um elemento estrangeiro (Lei Federal de 9 de julho de 1999 No. 160-FZ “Sobre Investimentos Estrangeiros na Federação Russa” (conforme alterada em 8 de dezembro de 2003); cláusula 4º do Art. 124º SC). De todas as normas jurídicas substantivas nacionais, são especificamente as normas estrangeiras que estão incluídas na estrutura do PIL.

Tais normas não regulam todo o espectro das relações de direito civil, mas algumas partes delas, alguma gama específica de questões. A fonte de normas especialmente estrangeiras é o direito nacional, ou seja, a criação de um legislador poderoso. No entanto, estas normas destinam-se especificamente a regular as relações que surgem na esfera internacional. No direito interno, especialmente as normas estrangeiras, bem como as normas internacionais implementadas, formam um grupo normativo separado e independente. A peculiaridade das normas em consideração é uma matéria especial de regulação (apenas relações oneradas com elemento estrangeiro) e uma matéria especial especial (pessoas estrangeiras ou pessoas de direito local que estabelecem relações que tenham em sua composição um elemento estrangeiro).

Uma gama bastante ampla de relações no domínio da PIL é regulada precisamente com a ajuda de normas substantivas do direito nacional. Muitas vezes, os PGO com um elemento estrangeiro não dão origem a uma questão de conflito e a um problema de escolha da lei. Esta situação desenvolve-se, via de regra, nos casos em que a legislação nacional contém regulamentação jurídica substantiva detalhada de uma ampla gama de relações relacionadas com a comunicação internacional.

O método geral de regulação das relações no domínio do PIL é o método de descentralização e autonomia da vontade das partes (como em qualquer outro ramo do direito privado nacional). Diretamente no PIL também existem métodos especiais de regulação jurídica - conflito de leis e direito substantivo. Os métodos especiais de PIL não se opõem, mas interagem e se combinam entre si. O próprio nome desses métodos mostra sua ligação direta com a estrutura normativa do PIL. O método de conflito está associado à superação de conflitos nas legislações de diversos estados e envolve a utilização de regras de conflito (internas e unificadas). O método jurídico substantivo pressupõe a existência de uma regulamentação uniforme do PPO com elemento estrangeiro nos diferentes estados e baseia-se na aplicação de normas jurídicas substantivas (principalmente unificadas, internacionais).

O método de conflito é um método de resolução de conflitos entre as leis de diferentes estados. PIL tem o conceito de leis de “colisão” (colisão). Os sistemas jurídicos de diferentes estados regulam os mesmos problemas de direito privado de diferentes maneiras (o conceito de personalidade jurídica das pessoas físicas e jurídicas, os tipos de pessoas jurídicas e o procedimento para sua constituição, a forma da transação, o estatuto de limitações, etc.). Para a correta resolução de um litígio cível, agravado por elemento estrangeiro, a escolha da legislação é de grande importância. Uma solução juridicamente justificada para a questão de qual direito do Estado deve reger uma determinada relação jurídica civil internacional contribui para a eliminação de conflitos de sistemas jurídicos e facilita o processo de reconhecimento e execução de sentenças estrangeiras.

O método de conflito é um método de referência, indireto e indireto baseado na aplicação de regras de conflito. O tribunal, em primeiro lugar, escolhe a lei aplicável (resolve o conflito de leis) e só depois aplica as normas jurídicas substantivas do sistema jurídico escolhido. Na aplicação do método do conflito, a regra de conduta e o modelo de resolução de litígios são determinados pela soma de duas normas - conflito e direito material, a que se refere o conflito. Formas de método de conflito - internas (utilizando as normas de conflitos de leis nacionais) e unificadas (através da aplicação das normas dos tratados internacionais “sobre a lei aplicável” e conflitos de leis de acordos internacionais complexos). O método de conflito é considerado primário e fundamental no PIL, uma vez que a base do próprio PIL são justamente as regras de conflito.

A utilização do método do conflito interno está associada a dificuldades significativas de natureza jurídica e técnica devido ao facto de as regras de conflito de diferentes Estados resolverem as mesmas questões de diferentes formas (a definição de direito pessoal, o conceito de direito do essência de um relacionamento, etc.). A solução da mesma questão pode ser fundamentalmente diferente dependendo da lei de conflito de leis do estado aplicada na consideração do caso.

Na comunicação internacional moderna, a importância das normas jurídicas substantivas unificadas e, consequentemente, o papel do método jurídico substantivo de regulação (este método também é chamado de método das prescrições diretas) está aumentando. O método jurídico-substantivo baseia-se na aplicação de normas substantivas que regulam diretamente os direitos e obrigações das partes, formulando um modelo de comportamento. Este método é direto (imediato) - a regra de conduta é especificamente formulada na norma jurídica substantiva. As fontes do método substantivo são o direito internacional e as leis nacionais especificamente dedicadas à regulamentação do ESP com elemento estrangeiro.

A legislação russa estabelece a primazia do método substantivo unificado sobre o método do conflito (cláusula 3 do artigo 1.186 e cláusula 6 do artigo 1.211 do Código Civil). O método do conflito desempenha um papel subsidiário, sendo utilizado na ausência de disposições legais substantivas diretas.

No entanto, até agora, na resolução de litígios de direito privado com um elemento estrangeiro, o método de regulação do conflito continua a dominar a prática dos tribunais e da arbitragem. Isto deve-se principalmente ao facto de a maioria dos estados geralmente reconhecer e executar decisões de tribunais estrangeiros no seu território se tais decisões se basearem na lei nacional desse estado, ou seja, ao decidir sobre a lei aplicável, o tribunal estrangeiro escolheu a lei nacional. lei desse Estado específico, em cujo território a sentença deve ser reconhecida e executada. O método de colisão continua a desempenhar um papel importante no PIL.

A fonte do direito é uma forma de existência das normas jurídicas. Tal como o próprio PIL como um todo, as suas fontes são ambíguas e paradoxais. A especificidade das fontes do PIL é gerada pelo seu objeto de regulação: NPO, agravado por um elemento estrangeiro, ou seja, que se encontra na esfera da comunicação internacional e afeta os interesses de dois ou mais estados. Por um lado, o PIL é um ramo do direito nacional, portanto, as suas fontes são de natureza jurídica nacional. Por outro lado, o PIL regula precisamente as relações jurídicas civis internacionais, portanto, o direito internacional atua como fonte independente deste ramo do direito. Este ponto de vista também é apoiado pela própria estrutura normativa do PIL: normas internacionais unificadas (tanto substantivas como de conflito de leis) estão diretamente incluídas na sua estrutura e são parte integrante dela. É este estado de coisas que predetermina a dupla natureza das fontes de PIL (jurídicas nacionais e internacionais ao mesmo tempo).

A fonte nacional do PIL é todo o sistema jurídico interno como um todo, toda a ordem jurídica de um determinado estado. Tal abordagem na determinação das fontes nacionais de LIP se deve ao fato de que sua parte fundamental são as normas de conflito que se referem não a uma lei específica, mas a todo o ordenamento jurídico, a todo o ordenamento jurídico como um todo. Naturalmente, as leis e estatutos ocupam o primeiro lugar entre as fontes internas de PIL. Muitos estados adotaram leis especiais sobre PIL. Mas mesmo nesses estados, a legislação nacional civil, comercial, familiar, trabalhista, processual civil e arbitragem como um todo pode ser chamada de fonte de PIL. Um lugar importante entre as fontes é ocupado pelos costumes jurídicos nacionais no domínio do PIL (deve-se notar desde já que existe um número limitado desses costumes em todos os estados).

Questões específicas de regulamentação do PPO com elemento estrangeiro são regulamentadas principalmente em estatutos nacionais, instruções departamentais e interdepartamentais, que também estão incluídas no ordenamento jurídico do estado e funcionam como fontes de PIL. A prática judicial e arbitral nacional destaca-se como fonte independente de LIP, mas também faz parte da ordem jurídica nacional, pelo que a prática judicial também pode ser atribuída ao direito nacional como fonte de LIP.

Por analogia com o direito nacional, pode-se argumentar que a fonte da LIP é o direito internacional em geral. O sistema de fontes jurídicas internacionais de PIL inclui tratados internacionais, costumes jurídicos internacionais e o sistema de regulação não estatal das atividades de comércio exterior (ITC). De todas as fontes jurídicas internacionais de PIL, são os tratados internacionais que são de importância primordial. Além disso, não devemos esquecer que as normas e princípios geralmente reconhecidos do direito internacional fazem parte do sistema jurídico da maioria dos Estados e têm precedência sobre as normas do direito nacional em caso de conflito (artigo 15.º da Constituição e artigo 7.º do o Código Civil).

A natureza paradoxal das fontes do PIL manifesta-se no fato de que as fontes independentes deste ramo do direito são formas de existência de normas jurídicas, que em outros ramos do direito são consideradas fontes auxiliares, ou meios de determinação e interpretação de normas jurídicas. , ou simplesmente instituições legais. Isto se deve ao fato de o PIL ser particularmente complexo e, como em nenhum outro ramo do direito, apresentar um grande número de lacunas. Tais fontes de PIL incluem a prática judicial e arbitral (nacional e internacional), a doutrina (ciência) do direito, a analogia do direito e a analogia do direito, a autonomia da vontade das partes, os princípios gerais do direito de povos civilizados.

As fontes da PIL russa estão listadas no Código Civil (artigos 3.º, 5.º a 7.º, 1186), no Código de Processo Civil (artigo 11.º), no APC (artigo 13.º) e no Reino Unido (artigos 3.º a 6.º). A legislação russa reconhece o direito nacional, os tratados e costumes internacionais, a analogia do direito e do direito como fontes de PIL como fontes.

O direito nacional é a principal e primária fonte do PIL como um ramo do direito nacional. O papel principal na criação de normas PIL é desempenhado pelas leis nacionais. Em primeiro lugar estão as leis nacionais especificamente concebidas para regular as relações de direito civil com um elemento estrangeiro (leis especiais sobre PIL, legislação de investimento, legislação sobre tributação de pessoas estrangeiras, sobre acordos de compensação). No entanto, não se deve esquecer que a lei básica de qualquer estado (e, consequentemente, a principal fonte de todo o direito nacional) é a constituição deste estado. Falando sobre as fontes do PIL russo, em primeiro lugar, deve-se mencionar a Constituição. Deve-se enfatizar que a Constituição estabelece apenas os princípios mais gerais para regular as relações civis internacionais (Capítulo 2). Questões específicas de regulamentação legal estão contidas em leis federais especiais.

Na legislação da Federação Russa que regula as relações no domínio do PIL, é necessário destacar: Código Civil, Código de Processo Civil, Complexo Agroindustrial, Código do Trabalho, NC, NC, VK, KTM, Código Aduaneiro, Fundamentos da Legislação sobre Notários, aprovado pelo Conselho Supremo da Federação Russa em 11 de fevereiro de 1993 No. 3517-1 (conforme alterado em 08.12.2003), Lei da Federação Russa de 07.07.1993 No. ”. Estatutos, instruções departamentais, atos não normativos dos ministérios e departamentos da Federação Russa também são fontes do PIL russo. É claro que toda a legislação acima, bem como os estatutos e instruções departamentais, em geral, não podem ser considerados fontes do PIL russo. Estamos falando das normas separadas nelas contidas, capítulos e seções especificamente dedicadas à regulamentação de PPO com elemento estrangeiro.

Na lei russa, não existe uma lei separada sobre PIL, embora um projeto de tal lei a nível doutrinário já tenha sido preparado na década de 80. século 20 Infelizmente, a codificação completa da PIL russa não foi possível; uma lei especial sobre PIL não foi considerada nem mesmo ao nível de um projecto de lei. Na legislação russa, foi feita uma codificação intersetorial: o Código Civil, o Código Civil, o KTM, o Código de Processo Civil e o APC incluem capítulos e seções especiais que regulam o PPO com elemento estrangeiro. As principais fontes do PIL russo - Sec. VI GK, seção. VII SC, cap. XXVI KTM, seg. V Código de Processo Civil, cap. 31–33 PCA. A principal fonte é a seita. Parte VI do terceiro Código Civil, uma vez que as disposições do direito civil podem ser aplicadas por analogia a todos os OPP que não sejam regulados por legislação especial (artigo 4.º do Reino Unido). De particular importância é o cap. Seção 66 Parte VI do terceiro Código Civil, que contém disposições gerais para a aplicação de leis estrangeiras no território da Federação Russa e estabelece princípios gerais para regular todos os PPOs com elemento estrangeiro.

Apesar de a codificação intersectorial da LIP russa ter sido realizada muito recentemente (1995-2003), já foi identificado um grande número de lacunas e outras deficiências graves em todos os actos legislativos nesta área. Em princípio, no atual estágio de desenvolvimento das relações civis internacionais na Federação Russa, deveria ser adotada uma lei especial separada que regularia todo o espectro de relações no campo da PIL. Uma codificação em grande escala do LIP tem vantagens em comparação com uma codificação intersectorial: menos lacunas, sem “referências recíprocas” e necessidade de aplicar vários regulamentos, menos motivos para aplicar a analogia da lei e da lei.

As fontes jurídicas internacionais da PIL são um tratado internacional, um costume internacional e o ICR.

tratado internacionalé importante como fonte de MCHP. Existem diferenças significativas entre os acordos MSP e PIL. O criador (sujeito) e destinatário das normas dos acordos internacionais no PAM é ao mesmo tempo o próprio Estado. O Estado cria as normas do MPP, dirige-as a si mesmo e impõe a si mesmo a responsabilidade pela sua violação. As normas dos acordos internacionais que regem as relações no domínio do direito público, em regra, não são autoexecutáveis. Elas são dirigidas ao Estado como um todo e não podem ser aplicadas na legislação nacional sem a emissão de um ato interno especial especificando tais normas e adaptando-as para operação na legislação nacional.

O criador (sujeito) das normas dos acordos internacionais que regulam os problemas do PIL é também o Estado. Independentemente do objeto da regulamentação, qualquer acordo interestadual se enquadra no âmbito do MPP. No entanto, a grande maioria das convenções internacionais dedicadas à regulamentação de questões de direito privado são dirigidas não ao Estado como um todo, mas às suas agências nacionais de aplicação da lei, indivíduos e entidades jurídicas. Tais tratados internacionais contêm principalmente normas autoexecutáveis, ou seja, específicas e completas, já totalmente adaptadas para atuação direta no direito nacional. Para a implementação das normas de tal tratado internacional no direito interno, não é necessária a edição de leis especiais, mas basta ratificar o tratado ou assiná-lo. É claro que todos os acordos internacionais sobre questões de LIP também contêm obrigações dos Estados como um todo (de alterar a sua legislação para cumprir as obrigações decorrentes deste acordo, de denunciar acordos previamente celebrados, etc.). No entanto, uma vez que as normas de tais tratados se dirigem aos participantes nacionais nas relações jurídicas civis, existe uma possibilidade direta de aplicação direta das normas dos tratados internacionais nos tribunais e arbitragens nacionais (artigo 7.º do Código Civil).

Os tratados internacionais que regulam questões de PIL constituem um sistema completo de direito internacional. A maioria destes acordos são acordos bilaterais (sobre assistência jurídica em processos civis, familiares e criminais, convenções consulares, acordos sobre comércio e navegação, navegação mercante). De maior importância para a cooperação internacional são, obviamente, não os acordos bilaterais, mas sim os acordos internacionais universais que estabelecem uma regulamentação jurídica uniforme a nível global. Atualmente, foi desenvolvido todo um sistema de convenções universais que regulam as relações em quase todas as áreas da PIL. A principal desvantagem da maioria destes acordos é a sua natureza insuficientemente representativa (por exemplo, apenas cerca de 100 estados do mundo participam na Convenção de Viena da ONU sobre Contratos para a Venda Internacional de Mercadorias de 1980). Muitos acordos internacionais universais no domínio da PIL, adoptados há muito tempo, ainda não entraram em vigor, uma vez que não conquistaram o número necessário de participantes.

Mais bem-sucedida é a codificação do LIP, produzida através da celebração de convenções internacionais de caráter regional. No mundo moderno, existe a única codificação interestadual de PIL em nível regional - este é o Código Bustamante de 1928 (os participantes são os estados da América Central e do Sul). O Código Bustamante é uma codificação em grande escala de regras regionais unificadas de conflito de leis que são válidas e aplicadas pelos tribunais de todos os Estados participantes. As convenções regionais sobre cooperação no domínio da PIL são concluídas no âmbito de várias organizações internacionais, por exemplo, na Convenção de Minsk sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Familiar e Penal de 1993, assinada pelos países da CEI, no convenções do Conselho Europeu.

Costume jurídico internacional. Como fonte do MPP, o costume jurídico internacional é definido no Estatuto da Corte Internacional de Justiça. Um costume é uma prática geral aceita como lei. Para que a prática adquira o carácter de norma de direito consuetudinário, são necessárias a duração, a regularidade, a estabilidade e a repetição da sua aplicação. Além disso, tal prática deve ser formalmente reconhecida como um Estado de direito. O costume é considerado uma forma oral de fontes de direito. Isto, contudo, não significa que não haja fixação escrita dos costumes jurídicos internacionais. Pelo contrário, todos os costumes (tanto legais nacionais como internacionais) são quase sempre fixados por escrito. O facto de esta fonte de direito ser considerada oral significa que o registo dos costumes é feito em actos não normativos (jurisprudência, correspondência diplomática, codificações privadas não oficiais).

Na PIL, o papel mais importante é desempenhado pelos costumes do comércio internacional, pelas práticas comerciais e pela navegação mercante. No comércio exterior, foram desenvolvidos tipos de transações ordinárias com base em uma interpretação unificada de termos comerciais, comerciais e bancários estáveis. O TPI em Paris produziu várias codificações privadas não oficiais de costumes internacionais: as Regras de Varsóvia-Oxford para transações CIF, as Regras de York-Antuérpia sobre Médias Gerais (última edição em 1994), INCOTERMS-2000, as Regras Uniformes para Cartas de Crédito Documentárias e Cobranças , etc. Todos esses atos não são de natureza normativa e não são fontes de direito. É simplesmente um registo, uma fixação escrita das regras do direito consuetudinário. A fonte do direito aqui é cada regra de conduta separada, um tipo separado de transação. O costume internacional é reconhecido como fonte de direito na legislação russa (artigo 5.º e cláusula 6.º do artigo 1211.º do Código Civil).

Direito comercial internacional. O conceito de "lex mercatoria" (ITC, direito comercial transnacional, direito da comunidade internacional de comerciantes) apareceu na legislação há relativamente pouco tempo. Desde meados do século XX. O MCP é comumente entendido como um sistema de regulação não estatal das atividades de comércio exterior. Este sistema também é definido como direito flexível e brando, cujas normas são de natureza consultiva (os participantes da relação jurídica não estão vinculados a regulamentações estaduais imperativas). Os conceitos de direito quase internacional e de direito das empresas transnacionais são adjacentes ao conceito de MCP. As vantagens do MCP em comparação com a legislação nacional e os tratados internacionais residem precisamente em proporcionar aos participantes do comércio internacional a máxima liberdade de ação. A base da lex mercatoria são resoluções e recomendações de organizações internacionais sobre questões de comércio exterior (condições gerais de entrega, contratos-modelo, acordos de adesão, contratos-modelo, regulamentos-modelo).

No sistema de regulação não estatal do comércio externo, importa referir: as condições gerais de abastecimento desenvolvidas pela Comissão Económica das Nações Unidas para a Europa; Normas da Comissão para transporte interno; Padrões e recomendações da ICAO e da IMO; modelo de patente internacional desenvolvido pelo INPADOC. O MCP não foi reconhecido na doutrina jurídica russa até o final da década de 1980. século 20 (em conexão com o monopólio estatal no comércio exterior). Somente no início da década de 1990. A Lex Mercatoria foi reconhecida na ciência jurídica russa como parte do MPP e fonte do PIL.

Em muitos países estrangeiros, a prática judicial e arbitral como fonte de PIL desempenha um papel mais importante do que a legislação nacional e o direito internacional (França, Grã-Bretanha, EUA). A prática judicial e arbitral, fonte do direito, é entendida como as decisões dos tribunais (em regra, de instâncias superiores), que têm natureza legislativa - formulam novas normas jurídicas. Deve-se ter em mente que o papel legislativo dos tribunais e arbitragens não é criar novas regras de direito (os tribunais não têm poderes legislativos e não podem “criar” direito), mas sim identificar o direito (positivo) atual e formular como um sistema de prescrições juridicamente vinculativas. Em princípio, o tribunal apenas fixa uma determinada regra de conduta, que na sociedade é considerada de carácter vinculativo.

O direito anglo-americano baseia-se, em princípio, num sistema de precedentes judiciais, que nestes países desempenham o papel de principal fonte de direito (incluindo o direito internacional privado). O precedente judicial pode ser definido da seguinte forma - é uma decisão de um tribunal superior, que é imperativa, decisiva para os tribunais inferiores na resolução de casos semelhantes no futuro. Nenhuma decisão judicial se torna automaticamente um precedente, deve receber o status de precedente na forma prevista em lei. O precedente judicial como uma decisão que desempenha um papel de liderança na resolução de casos semelhantes no futuro é utilizado em quase todos os estados, mas apenas em países com um sistema jurídico comum existe uma jurisprudência holística.

Actualmente, um sistema regional de jurisprudência já foi formado e está em funcionamento - jurisprudência europeia, estabelecida na UE e desenvolvida pelo Tribunal de Justiça Europeu. Todas as decisões deste tribunal são vinculativas para os Estados-Membros da UE, os seus tribunais e órgãos administrativos nacionais, pessoas singulares e colectivas, e têm automaticamente o carácter de precedente. O Tribunal de Justiça Europeu desempenha um papel decisivo no desenvolvimento de PIL regionais nos países da UE.

Na legislação russa, a prática judicial e de arbitragem não é formalmente considerada uma fonte de direito. O legislador nacional considera a prática dos órgãos de aplicação da lei o principal meio de interpretação, definição e aplicação das normas jurídicas. Esta abordagem é completamente contrária à prática estabelecida. Na verdade, os tribunais e arbitragens russos desempenham exatamente o mesmo papel na identificação da lei atual e na sua formulação, bem como os tribunais dos estados em que a prática judicial é reconhecida como fonte oficial do direito. O significado da fonte do direito reside principalmente nos esclarecimentos dos plenários do Supremo Tribunal da Federação Russa e do Supremo Tribunal de Arbitragem da Federação Russa. A prática das agências policiais russas é de particular importância para o desenvolvimento e melhoria do PIL russo. Já foi dito que uma das deficiências mais significativas da legislação nacional no domínio da PIL é a imprecisão da sua redação e a própria impossibilidade da sua aplicação direta pelos tribunais sem as devidas explicações dos plenários.

Todas essas instituições são consideradas fontes independentes de PIL na legislação da maioria dos países estrangeiros e na ciência jurídica estrangeira. Na legislação russa e na jurisprudência nacional vigente, as instituições listadas não pertencem às fontes do direito (com exceção da analogia do direito e do direito).

Doutrina do direito. A doutrina do direito são as declarações de cientistas reconhecidos em nível oficial, estadual ou internacional (opiniões de especialistas, comentários sobre legislação, respostas a solicitações de órgãos e funcionários oficiais). Em qualquer estado civilizado existe o “direito de discordar”: todos os cientistas têm o direito de expressar opiniões diferentes sobre o mesmo assunto. Se a doutrina for uso pratico, então as autoridades públicas são completamente livres de escolher entre os vários pontos de vista expressos pelos advogados. O legislador russo leva em consideração a avaliação da doutrina como fonte de PIL em outros estados (artigo 1.191 do Código Civil, artigo 14 da APC), mas não considera os desenvolvimentos dos cientistas russos nem mesmo uma fonte auxiliar de direito.

Atualmente, a doutrina PIL é amplamente utilizada para fins de sua unificação e harmonização. Os desenvolvimentos do UNIDROIT, das Conferências de Haia sobre LIP e da Comissão de Direito Internacional constituem a base de muitos acordos internacionais e são utilizados pela maioria dos legisladores nacionais para melhorar a LIP de vários estados. A principal função da doutrina como fonte de PIL é preencher ao máximo essas lacunas ao nível do desenvolvimento científico.

Analogia do direito e analogia do direito. A analogia da lei implica a aplicação às relações (se isso não contradizer a sua essência) da legislação que rege relações semelhantes, se essas relações não forem reguladas diretamente pela lei, ou por acordo das partes, ou pelos costumes comerciais. A analogia da lei é usada se for impossível usar a analogia da lei: os direitos e obrigações das partes são determinados com base nos princípios e requisitos gerais da lei, nos requisitos de boa fé, razoabilidade e justiça. A analogia do direito e a analogia do direito são conhecidas desde a época do direito romano até a legislação da maioria dos estados do mundo. Quase em todo o lado, estas instituições são consideradas fontes de direito (artigo 6.º do Código Civil, artigo 5.º do Reino Unido, artigo 11.º do Código de Processo Civil, artigo 13.º da APC). As principais funções da analogia do direito e do direito no PIL são: preencher lacunas, interpretar o princípio da ligação real entre o direito e a essência da relação.

Princípios gerais do direito dos povos civilizados. De acordo com o art. 38 do Estatuto do Tribunal Internacional de Justiça, os princípios gerais de direito são uma fonte independente de MPP. É verdade que não são as suas principais fontes, que são o tratado internacional e os costumes jurídicos internacionais. Além disso, o Estatuto sublinha que, a pedido das partes, o tribunal pode resolver o litígio não com base no direito internacional, mas com base nos princípios da justiça e da boa consciência (o princípio da justiça e da boa consciência é um dos princípios gerais do direito). Podemos tirar uma conclusão inequívoca - os princípios gerais do direito estão incluídos no sistema de direito internacional, portanto, são fontes jurídicas internacionais de PIL de qualquer estado.

A seleção destes princípios como fonte independente de PIL está associada ao seu duplo papel no sistema PIL - estes são tanto os seus princípios básicos como a forma de existência das normas jurídicas. Os princípios gerais do direito são mencionados na legislação russa (artigo 6 do Código Civil) - estes são os princípios da boa fé, razoabilidade e justiça. O principal papel dos princípios gerais do direito como fonte de PIL é resolver uma relação jurídica privada que afete os interesses de dois ou mais Estados, não com base na sua legislação nacional, mas com a ajuda de postulados jurídicos tradicionais comuns a todos.

A autonomia da vontade dos participantes numa relação jurídica civil é um princípio fundamental e fundamental de qualquer sistema jurídico privado nacional. A essência da autonomia de vontade reside na liberdade das partes de aderir ou não a qualquer OSFL, regulamentada e não regulamentada por lei. No PIL, a autonomia da vontade desempenha um papel especial: atua como um fenômeno trino - a fonte do PIL, seu principal princípio especial e um dos vínculos do conflito.

A autonomia da vontade como fonte de direito reside na possibilidade de os sujeitos do contrato escolherem qualquer modelo de comportamento, desconhecido de ninguém, não testado por ninguém, absolutamente novo para este ordenamento jurídico. Ao mesmo tempo, a autonomia da vontade não é ilimitada: qualquer legislador nacional estabelece os seus limites - os acordos privados não devem violar as regulamentações do poder estatal (incluindo normas imperativas de direito privado). O modelo de comportamento escolhido pelas partes é estritamente vinculativo para as próprias partes e para todos os órgãos do Estado (principalmente tribunais e arbitragens). Em todos os sistemas jurídicos, a autonomia da vontade é valorizada como um direito privado (lexprivata).

Em essência, a autonomia da vontade como fonte do direito russo das obrigações está consagrada no art. 421 Código Civil. As partes têm o direito de estabelecer quaisquer relações contratuais, incluindo as não previstas no Código Civil, para celebrar contratos mistos (contratos contendo elementos de vários contratos independentes). No entanto, a autonomia da vontade não é apontada pelo legislador russo como uma fonte independente de direito, o que contradiz tanto as disposições da legislação como a prática nacionais. No PIL russo, do ponto de vista jurídico formal, a autonomia da vontade é avaliada da seguinte forma: não é uma fonte de direito, mas apenas uma das obrigações de conflito (artigo 1210.º do Código Civil). Esta avaliação não corresponde de forma alguma à verdadeira situação, está completamente desactualizada e requer uma revisão rápida.

A presença de um elemento estrangeiro no CPO é uma base indispensável para colocar uma questão de conflito. A essência da questão do conflito é a lei de qual Estado deve regular esta relação jurídica com um elemento estrangeiro: a lei do país do tribunal ou a lei do Estado ao qual pertence o elemento estrangeiro. O problema da escolha da legislação existe apenas no PIL. Se a questão do conflito for resolvida a favor da aplicação da lei de outro Estado, a autoridade judicial nacional é obrigada a resolver o litígio não com base na sua própria lei, mas com base na lei estrangeira. A possibilidade de aplicação pelas autoridades nacionais de aplicação da lei do direito privado estrangeiro é o principal paradoxo e a principal dificuldade da PIL.

Os tribunais nacionais aplicam o direito estrangeiro apenas na resolução de litígios de direito privado agravados por um elemento estrangeiro. Neste caso, a lei estrangeira é aplicada apenas por força das disposições da legislação nacional. As regras de conflito do direito nacional, criadas pelo legislador nacional, exigem que as autoridades judiciais nacionais apliquem não a sua própria lei, mas a lei de outro Estado. Em princípio, o direito de qualquer Estado, como manifestação da sua jurisdição, supremacia e soberania, é de natureza estritamente territorial e só pode regular as relações no território desse Estado. As regras de conflito do direito nacional conferem ao direito privado estrangeiro um efeito extraterritorial.

O efeito extraterritorial só pode ter as normas do direito privado estrangeiro. O princípio do direito é o reconhecimento da natureza estritamente territorial do direito público e processual nacional. O direito público nacional e o direito processual nacional são válidos apenas no seu território e não podem ser aplicados nos tribunais de outros estados.

As regras de conflito são a base para a resolução da questão do conflito, a base do PIL. Uma regra de conflito é uma regra de natureza geral, abstrata, referencial, que não contém um modelo material de comportamento, não estabelece os direitos e obrigações das partes, mas apenas com base no critério objetivo estabelecido nesta regra determina a lei de qual estado deve regular as relações relevantes. A necessidade da existência de regras de conflito deve-se à diferença nos sistemas jurídicos - os mesmos PPOs são resolvidos de forma diferente em diferentes estados. A lei de conflito é um conjunto de regras de conflito. Tal como o PIL em geral, o conflito de leis tem um carácter nacional. A ordem jurídica de cada estado tem seu próprio conflito de leis.

O direito dos conflitos é um subsistema do PIL, instituição principal da sua Parte Geral. O PIL foi formado e desenvolvido precisamente como um conflito de leis. A principal fonte de regras de conflito de leis é a legislação nacional, no entanto, há muito que se fazem tentativas no mundo para criar um conflito de leis internacional unificado (Código Bustamante, um conjunto de convenções regionais e universais sobre a lei aplicável).

Uma regra de conflito é uma regra de natureza abstrata e referencial que decide a questão de qual lei deve ser aplicada para resolver um determinado caso. Pela sua natureza, as regras de conflitos internos estão, em certa medida, relacionadas com as regras gerais e de referência do direito nacional. No entanto, tanto as regras de referência como as gerais referem-se ao sistema jurídico de um determinado Estado, indicando especificamente o ato legislativo aplicável ou mesmo o Estado de direito. As regras de conflito são de natureza imensamente mais abstratas e proporcionam a possibilidade de aplicação tanto do seu próprio direito nacional, como do direito privado de outros Estados, e do direito internacional. A norma do conflito é uma espécie de “salto para lugar nenhum”.

A estrutura de uma regra de conflito é fundamentalmente diferente da estrutura de uma norma jurídica comum (numa regra de conflito não há hipótese, nem disposição, nem sanção). Os elementos estruturais (requisitos) necessários da norma de conflito são volumosos e vinculativos. Ambos os elementos estruturais devem estar presentes simultaneamente em qualquer regra de conflito: não existem regras de conflito que consistam apenas no âmbito ou apenas na vinculação. O âmbito da regra de conflito determina o conteúdo da relação jurídica a que esta regra se aplica.

O vínculo de conflito, em essência, resolve o problema principal da LIP: é o vínculo que contém a resposta à questão do conflito, qual lei do estado deve resolver essa relação jurídica. É na vinculação do conflito que está contido algum critério objetivo que nos permite resolver a questão da lei aplicável. A âncora é o principal elemento da regra de conflito. Tem caráter abstrato, refere-se não a uma lei específica ou a um ato jurídico específico, mas ao sistema jurídico como um todo, a toda a ordem jurídica de um Estado. A ligação de colisão é frequentemente chamada de "fórmula de anexo". No entanto, este termo não é aplicável a todas as vinculações de conflito, mas apenas àquelas que preveem a possibilidade de aplicação da lei estrangeira, e não apenas da lei do país do tribunal. A indicação da possibilidade de aplicação do direito estrangeiro deverá ser expressa de forma mais geral, através do estabelecimento de uma regra de conflito.

Como exemplo de norma de conflito de leis, pode-se citar o disposto no § 2º do art. 1.205 do Código Civil: “A pertença de bens a coisas móveis ou imóveis é determinada pela lei do país onde esses bens se encontrem.” Nesta regra de conflito, as palavras “pertença de bens a coisas móveis ou imóveis” são o âmbito desta regra; as palavras "pela lei do país onde esta propriedade está localizada" - uma vinculação de conflito; as palavras “país onde o imóvel está localizado” são um critério objetivo que permite estabelecer a lei aplicável. Terminologicamente, muitas vezes o critério objetivo coincide completamente com o texto da vinculação do conflito (artigo 1.198 do Código Civil): “O direito do indivíduo ao nome, seu uso e proteção é determinado pela sua lei pessoal”. Nesta norma de conflito, as palavras “direito pessoal” são ao mesmo tempo uma vinculação de conflito e um critério objetivo.

Na ciência do direito, distinguem-se vários tipos de regras de conflito em função das características das suas vinculações conflitantes, conflitos regulados, fontes de origem, atuação no tempo e no espaço. A divisão específica das normas de conflito depende dos critérios para sua classificação. Apresentamos a classificação mais conveniente das regras de conflito de acordo com seus tipos.

1. A forma de expressão da vontade do legislador – conflito de leis imperativo, alternativo e dispositivo. Nas normas imperativas, só pode haver uma vinculação conflituosa (qualquer, exceto a autonomia da vontade e as vinculações dela derivadas - critério da ligação real, lei da essência da relação e direito próprio do contrato). Uma regra imperativa de conflito de leis é uma instrução autorizada do legislador sobre a aplicação da lei de apenas um determinado estado, estabelecida com base em algum critério objetivo (artigo 1200, parágrafo 1 do artigo 1202, artigo 1205, parágrafo 3 do artigo 1.206, artigo 1.207 do Código Civil).

As normas alternativas de conflito são caracterizadas pela presença de diversas obrigações de conflito (qualquer uma, exceto a autonomia da vontade e seus derivados). A regra alternativa confere ao tribunal o direito de escolher a lei aplicável à sua discrição (apenas o tribunal tem o direito de escolher a lei, mas não as partes na relação jurídica). As normas alternativas são divididas em simples e complexas. As regras alternativas simples de conflito de leis prevêem a possibilidade de aplicação de uma ou outra lei. A escolha depende apenas da discricionariedade judicial e das circunstâncias reais do caso (n.º 1 do artigo 1217.º do Código Civil). As normas de conflito alternativas compostas (subordinadas) estabelecem as vinculações principais e subsidiárias, que são aplicadas em função da diferenciação do volume desta norma de conflito (n.º 3 do artigo 1.199.º, artigo 1.201.º, n.ºs 1 e 2 do artigo 1.219.º do Código Civil) . A vinculação principal aplica-se em primeiro lugar, e a vinculação subsidiária (podem ser duas ou mais) - de acordo com as circunstâncias específicas do caso e apenas na impossibilidade de aplicação da vinculação principal.

As normas dispositivas, como principal conflito de leis, prevêem a autonomia da vontade das partes (direito de escolha da lei aplicável pelas partes na relação nos termos do artigo 1.210 do Código Civil). Terminologicamente, o direito das partes à autonomia de vontade pode ser expresso de diferentes formas: “salvo disposição em contrário do contrato”, “salvo disposição em contrário das partes”, “a lei escolhida pelas partes”. No PIL moderno, há uma tendência de transformação da autonomia da vontade. Surgiram um grande número de novas regras de conflito, derivadas do direito das partes de escolherem elas próprias a lei aplicável: a lei inerente a este acordo; direito próprio de contrato; a lei da essência do relacionamento; critério da conexão mais próxima.

Actualmente, a autonomia da vontade e as regras de conflito de leis a ela associadas regem um grande número de OGP de elementos estrangeiros. A autonomia da vontade é considerada o princípio de conflito ideal, uma vez que proporciona a regulamentação jurídica mais flexível e "suave". As regras dispositivas de conflito de leis da legislação russa têm uma especificidade especial e muito peculiar - na maioria delas, a autonomia da vontade das partes é limitada pelo estabelecimento “salvo disposição em contrário da lei” (artigos 1196, 1198, parágrafo 2 do artigo 1.203, artigo 1.204 do Código Civil). Esta formulação, em princípio, é a preferida do legislador nacional. O estado sempre se reserva o direito de restringir a liberdade dos participantes nas transações civis. Tais formulações contradizem os princípios básicos do direito privado russo, as tendências modernas do desenvolvimento jurídico e, do ponto de vista jurídico, são completamente viciosas. Muito indicativas a este respeito são as disposições que limitam a autonomia da vontade das partes nas obrigações ilícitas. As partes têm o direito de escolher a legislação, mas essa escolha só pode ser feita em favor da lei do país do tribunal (n.º 3 do artigo 1219.º, n.º 2 do n.º 1 do artigo 1223.º do Código Civil).

2. Forma de vinculação de conflitos – regras de conflitos bilaterais e unilaterais. Unilateral - prevêem a possibilidade de aplicação apenas da sua própria lei nacional, a lei do país do tribunal (artigo 424.º da marca comunitária): “A lei do Estado em cujo tribunal o caso está a ser apreciado aplica-se ao surgimento de um penhor marítimo em um navio_". Tais regras são obrigatórias. Na legislação russa, há uma tendência de substituir a clássica regra de conflito “lei do tribunal” pela expressão “aplica-se a lei russa” (cláusula 3 do artigo 1197, cláusula 3 do artigo 1199, artigo 1200 do Código Civil, cláusula 1 do artigo 16° CC).

As regras de conflitos bilaterais prevêem a possibilidade de aplicação do direito nacional e estrangeiro ou internacional. Tais normas podem ter caráter imperativo, alternativo e dispositivo (n.º 1 do artigo 1.197.º, artigo 1.201.º, n.º 1 do artigo 1.211.º do Código Civil, respetivamente). No direito moderno, existem significativamente mais regras bilaterais de conflitos de leis do que unilaterais. A regra de conflito "a lei do tribunal" é considerada uma lei "dura" e, atualmente, a legislação de todos os estados procura estabelecer uma regulamentação jurídica "suave e flexível", o que só é possível através do uso de regras de conflito bilaterais ( especialmente os dispositivos). É a vinculação da norma de conflito bilateral que é chamada de fórmula de apego.

3. Forma jurídica (fonte de direito) - jurídica nacional (interna - Seção VI da terceira parte do Código Civil) e jurídica internacional unificada (contratual - Convenção de Haia sobre a Lei Aplicável ao Contrato de Venda Internacional de Mercadorias de 1986 ) regras de conflito de leis. A aplicação predominante tem, é claro, regras de conflitos internos. A especificidade das regras unificadas de conflito de leis reside no facto de se tratarem de regras uniformes de conflito de leis criadas com base em acordos internacionais e que representam o resultado final do processo de harmonização da vontade dos Estados. As normas unificadas de conflito de leis do ordenamento jurídico nacional funcionam como normas de direito interno (nos termos do artigo 15.º da Constituição, artigo 7.º do Código Civil) e não diferem delas na sua natureza jurídica. No entanto, as normas unificadas permanecem sempre ligadas ao tratado internacional que lhes deu origem e, por isso, não se fundem com as regras de conflitos internos, existem em paralelo com elas e apresentam características associadas a uma origem contratual.

4. O significado das regras de conflito – vinculações de conflito gerais (principais) e subsidiárias (adicionais); ligações de colisão gerais e especiais. As vinculações gerais de conflito estabelecem a lei aplicável em primeiro lugar (lei “básica”), por exemplo, par. 1 página 1 arte. 1.223, § 3º do art. 1199 Código Civil. As normas subsidiárias de conflito de leis estabelecem um “direito adicional” aplicável apenas em determinadas circunstâncias (em regra, se por algum motivo for impossível a aplicação do direito “básico”), - n.º 3 do art. 1199, art. 1201 Código Civil.

As vinculações gerais de conflito são comuns à maioria dos sistemas jurídicos das regras de conflito mundiais. Além disso, são gerais (transversais), ou seja, aplicáveis ​​em todos os setores e instituições do PIL, regras de conflito de leis: a lei pessoal de um indivíduo, a lei do tribunal, a lei da bandeira, etc. as vinculações são formuladas diretamente para instituições PIL específicas. Eles são aplicados em certas áreas de NPO com um elemento estrangeiro: a lei do adotante, a lei do doador, a lei do local de partida das mercadorias, etc. As obrigações especiais de conflito são uma transformação das regras gerais de conflito.

Os tipos de vinculações de conflito (fórmulas de apego) são as regras mais típicas e maximamente generalizadas, usadas com mais frequência para construir normas de conflito. Eles também são chamados de critérios de conflito ou princípios de conflito.

1. A lei pessoal de um indivíduo. Dependendo da pertença do Estado a um determinado sistema jurídico, o direito pessoal de um indivíduo é entendido em duas versões: como direito da cidadania no direito continental e como direito do domicílio (local de residência) no direito consuetudinário. O estatuto jurídico de uma pessoa ao abrigo da lei da cidadania é determinado pela legislação do Estado cuja cidadania a pessoa possui, ao abrigo da lei do domicílio - de acordo com a legislação do Estado em cujo território a pessoa reside. No direito moderno, há uma tendência para os Estados expandirem a sua jurisdição tanto quanto possível: na maioria dos sistemas jurídicos, uma combinação de leis de cidadania e domicílio é usada para determinar a lei pessoal de um indivíduo.

Na lei russa, o direito pessoal dos indivíduos é definido no art. 1195 Código Civil. Como a Rússia pertence à família jurídica continental, a lei da cidadania é a lei da cidadania que vincula o conflito geral. Também é possível aplicar a lei do local de residência, uma vez que a interpretação interna do direito pessoal leva em conta as tendências atuais no desenvolvimento do PIL: para diferentes categorias de indivíduos, seja a lei da cidadania ou a lei do domicílio é aplicado. O direito pessoal define a personalidade jurídica civil e processual civil (status pessoal) de um indivíduo (artigos 1195.º a 1199.º do Código Civil).

2. A lei da nacionalidade (direito pessoal) de uma pessoa jurídica. No PIL moderno, existem quatro opções para determinar o direito pessoal das pessoas jurídicas:

a) de acordo com a teoria da incorporação, a lei pessoal de uma pessoa jurídica é a lei do estado em que a entidade está registrada (constituída). Esta interpretação está consagrada na legislação da Grã-Bretanha, Rússia, China, República Checa, Índia, Chipre, EUA;

b) segundo a teoria da liquidação, a pessoa jurídica pertence ao estado em cujo território está localizado o seu centro administrativo (diretoria, sede). Esta interpretação é típica da legislação da maioria dos países europeus (França, Alemanha, Espanha, Bélgica, Polónia, Ucrânia);

c) de acordo com a teoria do estabelecimento efetivo (principal), uma pessoa jurídica tem a nacionalidade do Estado em cujo território exerce a sua principal atividade económica (legislação da Itália, Argélia e muitos outros países em desenvolvimento);

d) de acordo com a teoria do controle, uma pessoa jurídica tem a nacionalidade do Estado a partir de cujo território suas atividades são controladas e administradas (principalmente por meio de financiamento). Esta teoria está consagrada na legislação da grande maioria dos países em desenvolvimento e no direito internacional (Convenção de Washington sobre o Procedimento para a Resolução de Disputas de Investimento entre o Estado e Pessoas Estrangeiras de 1965, o Tratado da Carta da Energia de 1994).

Na legislação da maioria dos estados, uma combinação de vários critérios é usada para determinar o direito pessoal das pessoas jurídicas (Grã-Bretanha e Estados Unidos - a teoria da incorporação e controle, Índia - constituição e sede efetiva de negócios, Hungria - incorporação e residência). A lei pessoal da empresa determina o seu estatuto pessoal (personalidade jurídica da empresa). Na legislação russa, o conceito de estatuto pessoal de pessoa jurídica é definido no parágrafo 2 do art. 1202 Código Civil. A Rússia é um dos poucos países do mundo cuja legislação estabelece apenas um critério para determinar o direito pessoal de uma pessoa jurídica - o critério de constituição (artigo 1º do artigo 1.202 do Código Civil).

3. A lei da localização. Trata-se de uma das vinculações conflitivas mais antigas, que determina o estatuto patrimonial da relação jurídica (artigo 1205.º do Código Civil). No direito moderno, existe uma tendência para alterar o âmbito desta fórmula de penhora (anteriormente era aplicada principalmente aos bens imóveis, hoje também aos bens móveis). Do ponto de vista da prática mundial moderna, a lei da localização de uma coisa determina status legal tanto coisas móveis como imóveis (n.º 2 do artigo 1.205.º do Código Civil). Exceções a esta regra: se os direitos de propriedade surgiram integralmente no território de um Estado, e a coisa foi posteriormente transferida para o território de outro, então o próprio surgimento do direito de propriedade é determinado pela lei do local onde a propriedade foi adquirido, e não pela lei da sua real localização; o estatuto jurídico das coisas inscritas no registo estadual é determinado pela lei deste determinado estado, independentemente da real localização da coisa (artigo 1.207.º do Código Civil).

O momento da transferência de propriedade e o risco de perda acidental de uma coisa são fundamentalmente diferentes na legislação dos diferentes estados. No direito moderno, costuma-se separar o momento da transferência da propriedade do momento da transferência do risco de perda acidental de uma coisa. No PIL, em princípio, há uma tendência de estreitar a aplicação do estatuto patrimonial, ampliando o pessoal e as obrigações.

De modo especial, é determinado o estatuto do direito de propriedade das coisas móveis no processo de transporte internacional (“carga em trânsito”): para resolver esta questão, a lei do país do local de saída da carga, do local de aplica-se o destino da carga e a localização dos documentos de titularidade (n.º 2 do artigo 1206.º do GK).

O estatuto jurídico das coisas adquiridas por força da prescrição aquisitiva rege-se pela lei do país onde se encontrava o bem no momento do termo da prescrição aquisitiva (n.º 3 do artigo 1206.º do Código Civil).

ao acordo relativo imobiliária o uso da autonomia da vontade é possível. As partes são livres para escolher a lei aplicável, independentemente da localização exata do imóvel. Esta disposição é uma novidade do PIL moderno e está associada à ampliação da aplicação da autonomia da vontade a todas as relações contratuais. Existe uma disposição semelhante na lei russa (artigo 1213 do Código Civil).

4. A lei do país do vendedor. Este é um conflito subsidiário geral que vincula todas as transações de comércio exterior. A lei do país do vendedor é entendida em sentido amplo e restrito. Entender em sentido estrito significa a aplicação ao contrato de venda da lei do Estado em cujo território se situa o local de residência ou o principal local de atividade do vendedor.

A lei do país do vendedor, em sentido lato, significa que a lei do Estado em cujo território se situa o domicílio ou o estabelecimento principal da parte que executa a prestação, que é decisiva para o conteúdo do contrato. A parte central no contrato de venda é o vendedor. A transação de compra e venda é a principal transação de comércio exterior. Todas as demais transações de comércio exterior são construídas de acordo com o modelo de contrato de venda, respectivamente, a parte central nas demais transações é determinada pela analogia “o vendedor é a parte central no contrato de venda”.

É esta interpretação e aplicação da lei do vendedor que está consagrada no art. 1.211 do Código Civil: na falta de escolha da lei pelas partes no contrato, aplica-se a lei da parte central da transação. Além da operação de compra e venda, a norma define a parte central para outros 18 tipos de operações de comércio exterior, por exemplo, no contrato de penhor, a parte central é a lei do país do devedor.

5. A lei do lugar do ato. Trata-se de uma vinculação genérica do estatuto obrigacional de uma relação jurídica, que envolve a aplicação da lei do Estado em cujo território foi cometido o ato de direito privado. O princípio do conflito, lei do lugar onde o ato foi praticado, tem caráter geral. O caso clássico de aplicação desta fórmula de forma generalizada é a resolução de um conflito de leis relacionado com a forma de um ato jurídico privado. A posição geralmente aceita é que a forma de uma transação de comércio exterior está sujeita à lei do Estado em cujo território é concluída. Um caso especial de compreensão da lei do lugar do ato é uma vinculação especial do conflito, a lei da forma do ato, baseada no princípio geral originário do direito: o lugar rege o ato. A forma de qualquer ato jurídico oficial é regida exclusivamente pela lei do Estado em cujo território esse ato ocorre. Esta disposição é obrigatória, portanto, fica absolutamente excluída a possibilidade de utilização de documento oficial estrangeiro.

Regra geral, a lei do lugar do acto rege o estatuto formal da relação jurídica, ou seja, o procedimento de assinatura e a forma do negócio. Esta disposição está consagrada no art. 1209 Código Civil. No entanto, as disposições da legislação russa sobre esta questão têm um caráter peculiar. Se, pela lei do local onde a transação foi feita, ela for inválida em termos de forma, tal transação não pode ser considerada inválida na Federação Russa se cumprir os requisitos da lei russa. Esta norma tem um caráter imperativo, o que só agrava os vícios de tal abordagem. O artigo 1.209 do Código Civil é fonte de relações “mancando”: na Rússia, uma relação jurídica dá origem a consequências jurídicas, mas no estado em cujo território surgiu, não. Além disso, o parágrafo 2º do art. 1.209 do Código Civil estabelece a primazia da lei russa na regulação do status formal de uma transação na qual uma pessoa jurídica russa é parte. A forma de tal transação está sujeita à lei russa, independentemente do local de sua execução.

Os principais tipos de fórmula geral de fixação da lei do lugar onde o ato foi praticado são a lei do lugar onde o contrato foi celebrado e a lei do lugar onde a obrigação foi cumprida. Estas fórmulas de penhora têm carácter subsidiário relativamente à autonomia da vontade das partes na regulação das questões do estatuto das obrigações. Aplicam-se apenas na ausência de acordo entre as partes sobre a escolha da lei (o estatuto obrigatório é definido no artigo 1215.º do Código Civil).

A lei do local onde o contrato foi celebrado (concluído) rege as obrigações das partes decorrentes dos contratos de direito privado. A tendência da prática moderna é a rejeição da aplicação desta fórmula de penhora devido à ampla distribuição de contratos entre os ausentes. Além disso, o conceito de local de celebração de um contrato nos sistemas jurídicos continental e anglo-americano é fundamentalmente diferente. No direito consuetudinário, aplica-se a “teoria da caixa de correio”: o local onde a transação é feita é o local para onde a aceitação é enviada. A lei continental (e a Convenção de Viena sobre a Venda Internacional de Mercadorias de 1980) tem uma “doutrina de recebimento”: o local de conclusão da transação é o local de recebimento da aceitação. Tais posições são absolutamente incompatíveis e levam a que, do ponto de vista dos diferentes ordenamentos jurídicos, o contrato tenha simultaneamente dois locais de celebração (o local para onde foi enviada a aceitação e o local onde foi recebida).

A lei do local de cumprimento da obrigação é considerada uma das melhores opções para regular questões do estatuto das obrigações. Em relação à autonomia da vontade das partes, esta vinculação conflituosa tem um carácter subsidiário geralmente reconhecido. A lei do lugar de cumprimento de uma obrigação pode ser entendida em sentido amplo e restrito. A compreensão deste conflito de leis vinculativas em sentido lato está consagrada na legislação da Alemanha e da Turquia (por exemplo, de acordo com a Lei Turca sobre Direito e Processo Internacional Privado de 1982, a lei do local de execução do contrato aplica-se se as partes não tiverem manifestado autonomia de vontade, em vários lugares de execução, aplica-se a lei do lugar de execução da ação que é o centro de gravidade da relação de obrigação; disposições semelhantes estão contidas na Lei Introdutória de 1986 para a GGU).

Na legislação da grande maioria dos estados, é adotada uma interpretação mais restrita do local de cumprimento de uma obrigação - este é o local da efetiva entrega das mercadorias, dos documentos de titularidade ou do local de pagamento. Esta fórmula de penhora é utilizada para resolver uma série de questões: o procedimento de entrega das mercadorias (a forma dos certificados de aceitação, a data e hora exata da transferência das mercadorias), o procedimento para efetuar um pagamento (a forma e o conteúdo dos documentos de pagamento relevantes).

6. A lei do local onde o delito (delito) foi cometido. Esta é uma das vinculações de conflito mais antigas utilizadas para regular as obrigações ilícitas e determinar o estatuto ilícito de uma relação jurídica (artigo 1.220 do Código Civil). As questões do estatuto de responsabilidade civil na lei de diferentes estados têm uma solução fundamentalmente diferente - idade diferente delinquência, fundamentos de responsabilidade, sua limitação e isenção, formas de reparação dos danos, montante e montante da indemnização. Além disso, existem diferenças significativas na compreensão do local onde a infracção foi cometida: é o local onde o acto prejudicial foi cometido (Itália, Grécia); local de ocorrência das consequências danosas (França, EUA - conceito de “direitos adquiridos”); é possível uma combinação de ambos os princípios (FRG).

Atualmente, a lei do local onde o ato ilícito foi cometido é avaliada como uma vinculação “dura” ao conflito, e na legislação de todos os estados há uma tendência de abandono de sua aplicação. O princípio fundamental da resolução moderna das obrigações ilícitas é a possibilidade de escolher a legislação mais favorável à vítima (por iniciativa do tribunal ou da própria vítima). As opções são bastante numerosas: a lei do lugar onde foi cometido o facto lesivo, a lei do lugar onde ocorreram as consequências danosas, a lei pessoal (cidadania ou domicílio) da vítima ou do delinquente, a lei da cidadania comum ou comum domicílio, a lei do tribunal. Este princípio está consagrado na lei russa - as disposições do art. 1.219 do Código Civil estabelece uma “cadeia” de normas de conflito de leis que permite a utilização de um sistema de regulação “flexível” das relações ilícitas.

7. A Lei da Moeda da Dívida. Este é um conflito especial que vincula a resolução de questões que surjam em relação ao conteúdo das obrigações monetárias. Esta fórmula de apego foi desenvolvida na doutrina e na prática alemãs e é uma vinculação de conflito problemática e geralmente não reconhecida. Na legislação russa, por exemplo, não existe tal ligação.

A essência da indexação monetária é a seguinte: se uma transação for concluída em uma determinada moeda estrangeira, então, em todas as questões cambiais, ela estará sujeita à ordem jurídica do estado ao qual essa moeda pertence. Esta disposição baseia-se no reconhecimento do efeito extraterritorial das leis nacionais destinadas a alterar as unidades monetárias do Estado. Além disso, a lei da moeda da dívida pode ser utilizada para localizar o contrato, estabelecendo sua ligação mais próxima com a lei de um determinado estado.

8. Direito judicial. Trata-se da vinculação de uma regra unilateral de conflito de leis, ou seja, a aplicação exclusivamente da lei local, a lei do estado cujo tribunal está considerando o caso. A questão do conflito necessário é resolvida pelo tribunal a favor da lei do Estado em cujo território o litígio de direito privado está a ser apreciado (artigo 424.º da marca comunitária). A aplicação da lei do país do tribunal está consagrada em todas as normas de conflitos do Código Civil Federal. Na prática dos tribunais ingleses, a resolução de um litígio com base na lei do tribunal é a regra geral, enquanto a aplicação da lei estrangeira é uma exceção. Na legislação interna, há uma tendência de substituir o termo “lei do tribunal” pela expressão “lei russa”.

A referência à lei do tribunal é extremamente atrativa para as agências de aplicação da lei de todos os estados, pois permite aplicar legalmente a legislação local, o que simplifica e agiliza muito o processo (não há necessidade de estabelecer o conteúdo da lei estrangeira, as especificidades da sua aplicação e interpretação). Em princípio, a lei do país do tribunal é perfeitamente aplicável a qualquer tipo de PPO e pode funcionar como alternativa a todas as outras fórmulas de penhora. A legislação da maioria dos estados prevê que, se não for possível "dentro de um prazo razoável" estabelecer o conteúdo da lei estrangeira, o tribunal decide o caso com base na sua lei nacional. No entanto, a aplicação da lei do tribunal não tem efetivamente em conta a presença de um elemento estrangeiro na relação jurídica e pode levar a uma distorção do seu conteúdo.

Na prática e na doutrina modernas, é geralmente reconhecido que a lei do tribunal é um conflito “duro” e deve-se esforçar-se por evitar a sua aplicação, tanto quanto possível. O âmbito geralmente reconhecido da lei do tribunal é o DIH. Do ponto de vista do entendimento clássico, a lei do tribunal no DIH não é uma norma de conflito de leis, mas um dos principais princípios processuais (aplicação pelo tribunal apenas da sua própria lei processual).

9. Lei da bandeira. Este princípio de conflito é uma transformação da “lei pessoal” vinculativa em relação a aeronaves, embarcações e objetos espaciais. O estatuto jurídico de tais objetos é regido pela lei do Estado cuja bandeira é arvorada pela aeronave ou navio. O principal escopo da lei da bandeira é o transporte marítimo e aéreo internacional, a navegação mercante e a navegação marítima. Na KTM, um grande número de normas são construídas com base neste conflito de leis vinculativas, por exemplo: propriedade e outros direitos reais de embarcações marítimas(artigo 415.º), o estatuto jurídico dos tripulantes (artigo 416.º), o direito aos bens situados num navio naufragado em alto mar (artigo 417.º), os limites de responsabilidade do armador (artigo 426.º).

10. A lei escolhida pelas partes da relação jurídica (autonomia de vontade, direito de escolha da lei pelas partes, cláusula sobre a lei aplicável). Este é o principal conflito vinculativo para todas as obrigações contratuais (transações de comércio exterior, contrato de transporte, contrato de casamento, contrato de trabalho). Em todo o mundo, a autonomia da vontade é considerada a norma de conflito mais “flexível”. A autonomia da vontade implica o caráter dispositivo da norma de conflito, a máxima liberdade das partes na escolha de um modelo de comportamento (inclusive no que diz respeito à escolha da legislação).

A autonomia da vontade aplica-se apenas ao estatuto obrigatório da relação jurídica. Na legislação de muitos países (EUA, países escandinavos, Alemanha), os limites territoriais da autonomia da vontade são limitados. As partes podem optar apenas pelo sistema jurídico com o qual a relação jurídica está efetivamente ligada. A maioria dos países prevê a possibilidade de escolha ilimitada da lei pelas partes, até mesmo a escolha da lei de um estado “neutro” (com o qual a transação não está de forma alguma ligada) é bem-vinda. Presume-se que a escolha de tal direito a priori coloca as partes numa posição de igualdade. Esta posição está consagrada na legislação russa (artigo 1210 do Código Civil).

A cláusula legal aplicável pode ser expressamente expressa (expressis verbis) no contrato. No entanto, as partes raramente fazem uma reserva expressa sobre a lei aplicável. Ninguém sabe antecipadamente onde, quando e por que motivo surgirá um litígio no contrato, pelo que é mais funcional escolher a lei aplicável após o surgimento do litígio. Mas, se surgir um litígio, é bastante difícil para as partes chegarem a acordo sobre a escolha da legislação. É por isso que a maioria dos contratos de comércio exterior não contém cláusula sobre a lei aplicável. Caso não haja acordo entre as partes sobre a lei aplicável no contrato, o próprio tribunal determina qual a lei que deve reger esta relação. Esta questão é resolvida de forma diferente na lei russa (artigos 1211, 1213 do Código Civil) e na lei ocidental.

Na ausência de acordo entre as partes sobre a lei aplicável, o tribunal russo resolve o litígio com base nas disposições do art. 1211 Código Civil. A lei do país com o qual o contrato apresenta uma conexão mais estreita é aplicável ao contrato. A lei do país com o qual o contrato apresenta uma conexão mais estreita é a lei do Estado em cujo território se situa o local de residência ou o principal local de atividade da parte central da relação jurídica, ou seja, a contraparte, cujo desempenho é determinante para o conteúdo do contrato. Em arte. 1.211 do Código Civil, são listadas 26 variedades de contratos de direito civil, e para cada uma é determinada a lei aplicável, que é estabelecida com base no critério da conexão real. Questão de conflito em relação a contratos não listados no art. 1211, resolvido por analogia (analogia da lei).

Nos tribunais dos estados ocidentais (Grã-Bretanha, França, Áustria, EUA), na ausência de cláusula sobre a lei aplicável no contrato, é estabelecida a vontade “hipotética”, “implícita” das partes, ou seja, o próprio tribunal determina qual lei as partes gostariam de aplicar ao relacionamento em disputa. Para estabelecer a “vontade implícita das partes”, são utilizados os critérios de “localização do contrato”; "justiça", "proprietário gentil e atencioso", " pessoa razoável»; conexão próxima, real e razoável da lei aplicável com uma composição real específica. Na doutrina e na prática ocidentais, toda uma teoria das presunções foi desenvolvida: quem escolheu o tribunal (arbitragem), escolheu a lei; conexão razoável; a lei inerente a este acordo; cidadania ou domicílio comum.

Novas fórmulas de penhora no direito moderno (derivadas da vontade “implícita” das partes) - a lei com a qual a relação está mais estreitamente ligada (princípio da ligação real); a lei que se aplica à essência da relação (lei própria do contrato).

Estas fórmulas de penhora também são utilizadas na legislação russa. A compreensão do princípio da conexão mais próxima na legislação russa é definida no parágrafo 2 do art. 1186, art. 1.188, §§ 1º, 2º, 5º do art. 1.211, § 1º do art. 1213 Código Civil. Infelizmente, o legislador nacional não conseguiu desenvolver uma definição única do critério da conexão mais próxima. Por exemplo, um entendimento fundamentalmente diferente desta categoria é estabelecido nos parágrafos 2º e 5º do art. 1.211 e § 1º do art. 1213 Código Civil. O critério da conexão mais próxima no direito estrangeiro é determinado de acordo com a teoria da presunção.

A lei da essência da relação (a lei da razão, a lei própria do contrato) envolve a aplicação da lei que regula a base da relação jurídica. Este critério é formulado na legislação russa da seguinte forma: a lei a ser aplicada à relação relevante (artigos 1.208, 1.218 do Código Civil). Tais normas são geralmente chamadas de “borracha” – extensíveis, sugerindo diferentes interpretações e a mais ampla liberdade de arbítrio judicial. As normas de "borracha" são características do direito ocidental há muito tempo e, graças a séculos de prática judicial, têm um conteúdo bastante específico. Na Rússia, não existe prática judicial de aplicação de tais normas e é praticamente impossível utilizá-las nos tribunais sem esclarecimentos e interpretações adicionais.

A principal característica moderna do desenvolvimento de obrigações de conflito é o desejo de abandonar as regras de conflito "rígidas" com base em um critério para a escolha da lei. Para escolher a lei sobre uma questão, não apenas uma, mas todo um sistema de regras de conflito de leis inter-relacionadas (“cadeias” de regras de conflito de leis) é usado - por exemplo, o art. 1199 Código Civil. Maneira principal A escolha da lei é a aplicação de regras flexíveis para levar em conta todas as circunstâncias específicas do caso. A relação jurídica é dividida em estatutos, e cada estatuto possui regulamentação independente de conflitos. Em uma relação jurídica real, existe todo um sistema de vários estatutos: pessoal, direito de propriedade, obrigações, formal, extracontratual, monetário, hereditário, casamento, etc. estatuto - a lei do estado com o qual esta parte da relação está mais intimamente relacionada. Este método de regulação jurídica envolve a utilização, em primeiro lugar, do critério da ligação mais próxima e do princípio da essência da relação.

Nem sempre a relação jurídica com um elemento estrangeiro está sujeita à mesma ordem jurídica. Muitas vezes, a questão principal (a essência do relacionamento - os direitos e obrigações das partes) está vinculada à lei de um estado, e as questões especiais do mesmo relacionamento (capacidade, forma de transação) estão vinculadas à lei de outro (outro) estado. Este fenômeno no PIL é denominado “multiplicidade de vínculos conflitantes”, que se manifesta nas seguintes opções.

1. A acumulação (combinação) de obrigações de conflito leva à necessidade de ter em conta as decisões de vários sistemas jurídicos diferentes na regulação de uma relação jurídica. As vinculações cumulativas de conflito envolvem a aplicação simultânea de diferentes sistemas jurídicos: por exemplo, casamento - a forma e o procedimento são determinados pela lei do local do casamento, e as condições internas do casamento (capacidade conjugal, obstáculos ao casamento) - pelo pessoal lei de cada um dos cônjuges (artigo 156.º do Reino Unido).

2. Em caso de cisão da norma de conflito, a relação jurídica no seu conjunto fica sujeita a uma ordem jurídica e as suas questões individuais a outra. Por exemplo, as relações sucessórias estão geralmente sujeitas à lei pessoal do testador (a lei do último local de residência habitual do testador), e a herança de bens imóveis envolve uma regulamentação separada de conflitos de leis: de acordo com a lei de a localização da parte imóvel dos bens herdados (artigo 1224.º do Código Civil).

3. As regras alternativas de conflito permitem reconhecer como válida uma relação se esta satisfizer os requisitos de uma ou de outra ordem jurídica, directamente especificados nesta norma (artigos 419.º e 420.º da marca comunitária). A pluralidade de vinculações conflitivas ocorre tanto nas normas de conflito alternativas subordinadas simples como nas complexas (artigos 1.211, 1.213 do Código Civil).

O fenômeno de sua independência deve ser diferenciado da multiplicidade de vínculos de conflito. A independência da regulação de conflitos encontra-se principalmente nas obrigações acessórias. Prática moderna e a doutrina aderem à posição de que as questões conflitantes de contratos de penhor e fiança têm regulamentação jurídica independente, estão sujeitas ao direito do devedor ou fiador, enquanto a obrigação principal está sujeita a uma ordem jurídica diferente (em regra, escolhida pelo partes na relação jurídica).

A reciprocidade é um dos princípios especiais do PIL. No direito dos conflitos, existe um conceito especial de reciprocidade de conflitos, que difere significativamente do material e do formal. A reciprocidade do conflito é a aplicação mútua da lei, ou seja, o tribunal de um estado aplica a lei de outro estado apenas na condição de que o tribunal estrangeiro se comporte exatamente da mesma maneira. Como regra geral, ao considerar litígios de direito privado com um elemento estrangeiro, a reciprocidade do conflito não deve ser tida em conta. A lei estrangeira é executória nos tribunais nacionais, quer a lei desse Estado seja ou não aplicada no estrangeiro, porque tal aplicação é prescrita pelas regras nacionais de conflito de leis e não pela reciprocidade do conflito de leis. Uma exceção a esta regra - a aplicação mútua da lei - está diretamente estipulada na lei. Na legislação da maioria dos estados, está consagrada a presunção da existência de reciprocidade conflituosa (presume-se a sua presença, mas a ausência deve ser comprovada). É justamente este o dispositivo previsto no art. 1189 Código Civil.

A aplicação de qualquer norma jurídica é impossível sem a sua interpretação: o estabelecimento do seu significado e a ligação com as circunstâncias reais em que a norma deve ser aplicada. Os métodos e regras de interpretação específicos podem variar, mas em qualquer caso devem estar em conformidade com o sistema jurídico do Estado cuja norma jurídica está a ser interpretada e aplicada. Os resultados da interpretação não devem contradizer os principais objetivos e princípios do direito e suas prescrições normativas.

Da mesma forma, a interpretação de uma norma de conflito de leis acompanha a sua aplicação. Uma regra de conflito, como qualquer outra norma jurídica, consiste em vários termos jurídicos e estruturas conceituais. Os conceitos jurídicos são a base tanto dos volumes quanto das vinculações das regras de conflito. No entanto, a interpretação, ou qualificação jurídica, de uma norma de conflito de leis difere significativamente da interpretação de outras normas jurídicas. A principal diferença é que as circunstâncias reais sob as quais a regra de conflito deve ser aplicada estão no campo jurídico dos diferentes estados. Uma norma de conflito conecta o direito nacional com o direito estrangeiro, portanto o problema da qualificação se resume ao ponto de vista de qual direito é necessário interpretar as categorias jurídicas contidas na própria norma de conflito.

No PIL existe uma teoria do “conflito de qualificações”, baseada no problema da qualificação das regras de conflito. O conflito de qualificações das regras de conflito deve-se ao facto de no direito dos diferentes estados textualmente os mesmos conceitos jurídicos (capacidade, forma de transação, direito pessoal, local de conclusão da transação) terem conteúdos fundamentalmente diferentes. O conflito de qualificações deve ser diferenciado do conflito de jurisdições – o problema da escolha de um tribunal competente (um dos problemas mais difíceis do DIH).

O problema da qualificação de conceitos jurídicos de conflito existe apenas na fase de escolha da lei, na resolução da questão do conflito e na aplicação das regras de conflito interno (qualificação primária). Todas as dificuldades estão relacionadas precisamente com o facto de a lei aplicável ainda não ter sido escolhida. Após a escolha de um ordenamento jurídico competente, esse problema deixa de existir. A interpretação da lei estrangeira escolhida (qualificação secundária) é efectuada apenas de acordo com o disposto nesta lei.

Na doutrina PIL, foram desenvolvidas as seguintes teorias para resolver o conflito de qualificações.

1. Qualificação ao abrigo da lei do tribunal (ou seja, ao abrigo da lei nacional do estado cuja autoridade responsável pela aplicação da lei está a considerar o caso). Esta é a forma mais comum de resolver um conflito de qualificações. Uma regra de conflito, como regra de direito nacional, utiliza categorias jurídicas nacionais que são específicas deste sistema jurídico específico. Toda a construção terminológica jurídica de uma norma de conflito tem o mesmo conteúdo da norma de direito privado substantivo de um determinado Estado. Uma vez que a questão do conflito é resolvida com base na lei de conflitos do país do tribunal, a qualificação dos conceitos de conflito deve ser realizada precisamente de acordo com a lei do tribunal.

A principal desvantagem da qualificação ao abrigo da lei do tribunal é o total desrespeito pelo facto de a relação jurídica estar ligada ao território de outros Estados e de a questão do conflito poder ser resolvida em favor da escolha da lei estrangeira. No entanto, a qualificação de acordo com a lei do tribunal significa qualificação primária - a qualificação apenas de conceitos conflitantes. A qualificação primária, a qualificação da norma de conflito de leis interno só pode ser efectuada de acordo com a lei do tribunal (n.º 1 do artigo 1187.º do Código Civil).

2. Qualificação ao abrigo da lei do Estado com o qual a relação está mais estreitamente ligada (pelo direito da essência da relação). Este método de qualificação evita as principais deficiências de qualificação ao abrigo da lei do tribunal - os conceitos jurídicos estrangeiros são qualificados nas suas categorias jurídicas "nativas". Contudo, a qualificação ao abrigo do direito estrangeiro é, em regra, uma qualificação secundária, que ocorre após a escolha da lei, quando a questão do conflito é resolvida em favor da aplicação do direito estrangeiro. Portanto, em essência, não se trata mais aqui da qualificação de conceitos de conflito, mas da qualificação das categorias jurídicas do direito privado substantivo. Sem dúvida, ao resolver uma questão de conflito em favor do direito estrangeiro, todos os conceitos jurídicos substantivos devem ser determinados precisamente em suas categorias nacionais.

O problema mais difícil é a necessidade de aplicar conceitos estrangeiros de conflito de leis na fase de escolha da lei, mesmo antes de resolver a questão do conflito. A possibilidade de qualificação primária ao abrigo do direito estrangeiro surge se todas as circunstâncias factuais estiverem relacionadas com o direito de um estado, e o caso, por qualquer motivo, estiver a ser apreciado num tribunal de outro estado. Além disso, os conceitos jurídicos que requerem qualificação e estão relacionados com as circunstâncias reais da relação jurídica podem, em princípio, ser desconhecidos pela legislação local (por exemplo, o conceito de "parte da viúva" na legislação russa) ou são conhecidos de uma forma diferente designação terminológica e com conteúdo diferente (n.º 2 do artigo 1187.º do Código Civil).

2. A teoria da qualificação “autônoma” baseia-se no fato de que a norma de conflito, de natureza nacional, vincula o direito interno ao direito estrangeiro, circunstância que não pode ser ignorada. Para desempenhar o papel de elo entre as ordens jurídicas dos diferentes Estados, a regra de conflito deve utilizar conceitos comuns a todos os sistemas jurídicos, que são estabelecidos através do direito comparado e da generalização de conceitos civilistas homogêneos. Tanto na doutrina PIL estrangeira quanto na doméstica, expressa-se o ponto de vista de que o escopo da regra de conflito deve utilizar conceitos jurídicos comuns a todos os sistemas jurídicos, e a qualificação das categorias jurídicas de vinculação de conflitos deve ser realizada de acordo com a lei do tribunal.

A ideia de criar regras de conflito, constituídas por conceitos jurídicos comuns à maioria dos sistemas jurídicos, tem caráter positivo. São essas regras de conflito que poderiam cumprir da melhor forma possível a sua função de escolher a lei competente. O problema é onde encontrar esses conceitos generalizados? Seu desenvolvimento é tarefa do direito comparado. Contudo, surge imediatamente um problema ainda mais difícil: quem exatamente deve produzir análise comparativa os direitos dos diferentes estados e estabelecer conceitos jurídicos comuns para todos? A análise comparativa é tarefa da doutrina, cujas conclusões não vinculam juridicamente o tribunal. Somente o tribunal decide a questão do conflito e determina a lei aplicável.

Legalmente, é o juiz no processo de aplicação da lei que tem o direito de fazer uma análise comparativa do direito dos estados aos quais esta relação está associada, de destacar categorias jurídicas comuns a todos e, com base nelas, aplicar a regra do conflito interno de leis. Mas é possível, em princípio, obrigar um juiz a exercer o direito comparado em todos os casos que tratam de casos com um elemento estrangeiro? Além disso, uma análise comparativa feita por um determinado juiz é a sua opinião privada e subjetiva, que pode ser completamente oposta à opinião de outro juiz em caso semelhante. À luz do exposto, podemos tirar uma conclusão inequívoca: actualmente é difícil falar sobre a possibilidade de implementação prática da qualificação autónoma.

Até à data, a qualificação autónoma como forma de interpretar as regras de conflito não pode constituir a base para as atividades das agências nacionais de aplicação da lei. No entanto, do ponto de vista do futuro direito, esta teoria deve ser dada Atenção especial, uma vez que os conceitos gerais que deveriam fundamentar as regras de conflito certamente existem e devem ser estabelecidos. A principal forma de definir e criar tais conceitos é a unificação e harmonização do conflito e do direito substantivo.

Intimamente relacionados com o conflito de qualificação estão os problemas de definição, interpretação e aplicação das normas jurídicas. Se a questão do conflito for resolvida em favor da aplicação da lei estrangeira, então a regra geralmente reconhecida se aplica: a lei estrangeira deve ser interpretada e aplicada da mesma forma que é interpretada e aplicada em seu estado “nativo” pelo “nativo”. juiz. A implementação prática desta regra é talvez a maior dificuldade no PIL. Não está claro até que ponto um tribunal de um estado, conhecendo e aplicando ex officio (ex officio) apenas a sua própria lei nacional, é capaz de interpretar e aplicar a lei estrangeira da mesma forma que um tribunal do estado estrangeiro correspondente aplicaria isto.

Este problema é agravado pelo facto de a compreensão do direito estrangeiro nos sistemas jurídicos continental e anglo-americano ser fundamentalmente diferente. O direito continental (incluindo o russo) baseia-se no ponto de vista inequívoco de que o direito estrangeiro é entendido precisamente como direito, como um sistema de ordens legais e obrigatórias de natureza de poder estatal e deve ser aceito como algo dado, não sujeito a prova ao longo com outras circunstâncias factuais do caso. No direito anglo-americano prevalece a posição oposta: o direito estrangeiro não é considerado direito, um sistema de normas juridicamente vinculativas, mas é considerado apenas como um fato a ser provado juntamente com outras circunstâncias factuais.

A este respeito, surge um problema sério. Até que ponto, por exemplo, um juiz francês ou alemão é capaz de aceitar o ponto de vista de um juiz inglês ou americano? É também necessário ter em conta as diferentes mentalidades jurídicas nos países da Europa Ocidental, nos estados da ex-URSS, nos países da Ásia, África e América Latina. É muito difícil imaginar que um juiz de um Estado possa realmente estar imbuído da consciência jurídica de um juiz estrangeiro e aceitar o seu ponto de vista.

Os problemas de definição, interpretação e aplicação de normas jurídicas estrangeiras na legislação russa são resolvidos de acordo com o art. 1191 do Código Civil, art. 166 Reino Unido, art. 14 APK. As disposições sobre o estabelecimento do conteúdo das normas do direito estrangeiro estão entre as mais bem-sucedidas no PIL russo. O conteúdo das normas do direito estrangeiro é estabelecido ex officio pelo tribunal russo de acordo com sua interpretação oficial, prática de aplicação e doutrina do estado estrangeiro relevante. Esta posição leva em consideração as especificidades das fontes de PIL estrangeiro. É indiretamente reconhecido que em outros estados as fontes do PIL não são apenas a legislação, mas também a prática judicial e a doutrina.

A lei russa também estabelece um mecanismo para estabelecer o conteúdo da lei estrangeira - um apelo ao Ministério da Justiça da Federação Russa, outras autoridades competentes na Federação Russa e no exterior, e o envolvimento de especialistas. O tribunal russo tem o direito de recorrer à assistência das pessoas que participam no caso, que podem ajudar o tribunal a estabelecer o conteúdo do direito estrangeiro. Deve-se enfatizar que a assistência das partes é um direito delas e não uma obrigação. O ónus da prova do conteúdo do direito estrangeiro só pode recair sobre as partes em litígios relacionados com a actividade empresarial. Se, apesar de todas as medidas tomadas, o conteúdo das normas do direito estrangeiro não puder ser estabelecido, o tribunal aplica a lei russa (n.º 3 do artigo 1191.º do Código Civil, n.º 2 do artigo 166.º do Reino Unido).

Um dos princípios fundamentais da PIL é que a aplicação da lei estrangeira não deve violar os fundamentos da lei e da ordem local. A legislação nacional, permitindo a aplicação da legislação de outros Estados no seu território, estabelece o procedimento e os limites da sua aplicação. Para tanto, foi desenvolvida uma instituição especial no PIL - uma cláusula de política pública, que está contida na legislação de todos os estados e é um conceito geralmente reconhecido. Na sua forma mais geral, uma cláusula de ordem pública pode ser definida da seguinte forma: uma lei estrangeira escolhida com base numa regra de conflito de leis nacional não é aplicada e os direitos subjetivos decorrentes da sua base não são reconhecidos se tal aplicação ou tal reconhecimento for contrário à política pública deste estado.

O primeiro estatuto a conter uma cláusula de ordem pública é a FCC. Em arte. 6º do Código Civil Federal estipula que não é possível, por meio de acordos privados, cancelar a aplicação de leis em cuja observância interessam a ordem pública e os bons costumes. Esta redação é denominada cláusula de ordem pública na versão positiva (artigo 24.º do Código Civil Argelino). Actualmente, a legislação da grande maioria dos estados (Suíça, Polónia, Alemanha, Federação Russa, etc.) adoptou uma versão negativa da cláusula de ordem pública. Por exemplo, de acordo com o art. 5 da Lei Austríaca de Direito Internacional Privado, uma regra de direito estrangeiro não se aplica se a sua aplicação puder levar a consequências incompatíveis com os princípios básicos da ordem jurídica austríaca.

A lei russa utiliza a versão negativa da cláusula de ordem pública. Uma terminologia bastante semelhante é usada em vários atos legislativos: os fundamentos da lei e da ordem (ordem pública) da Federação Russa (artigo 1193 do Código Civil, artigo 167 do Reino Unido), ordem pública da Federação Russa (artigo 244 do a APC), soberania, segurança e ordem pública da Federação Russa (artigo 412.º do Código de Processo Civil).

A legislação de todos os estados é baseada em um único ponto de vista. A aplicação de uma norma jurídica estrangeira pode ser recusada se as consequências da sua aplicação forem incompatíveis com a ordem pública desse Estado. É inadmissível afirmar que a lei de um estado contradiz a lei de outro estado. A ordem pública nacional pode ser contrariada não pelo próprio direito estrangeiro como um todo (como sistema jurídico integral), mas apenas pelas consequências da aplicação das suas normas. No direito moderno, também é considerado ilegal recusar a aplicação do direito estrangeiro apenas com o fundamento de que o Estado em causa tem um sistema político, económico ou jurídico fundamentalmente diferente (n.º 2 do artigo 1193.º do Código Civil).

Não há definição da categoria “ordem pública” em nenhum ato legislativo. A doutrina enfatiza constantemente a incerteza e até a indeterminação (FRG) deste conceito. A jurisprudência moderna tenta constantemente definir a categoria de “ordem pública”, listando as normas que têm caráter superimperativo no direito nacional e constituem a base de sua ordem jurídica:

1) princípios fundamentais e fundamentais do direito público nacional (principalmente constitucionais, criminais e administrativos);

2) princípios de moralidade e justiça geralmente reconhecidos, nos quais se baseia a ordem jurídica nacional; consciência nacional da sociedade;

3) os direitos e interesses legítimos das pessoas físicas e jurídicas, da sociedade e do Estado, cuja proteção é a principal tarefa do ordenamento jurídico de cada país;

4) princípios e normas de direito internacional geralmente reconhecidos (incluindo padrões jurídicos internacionais para a proteção dos direitos humanos), que fazem parte dos sistemas jurídicos da maioria dos estados e têm primazia sobre o funcionamento do direito nacional.

Esta enumeração não é exaustiva, fechada. A cláusula de ordem pública é uma categoria bastante flexível e pode, de facto, ser utilizada para negar a aplicação do direito estrangeiro, mesmo que as consequências da sua aplicação não contradigam de forma alguma os fundamentos da ordem jurídica nacional. Neste sentido, na doutrina, a referência à ordem pública é considerada uma patologia jurídica, uma anomalia e só pode ser aplicada em casos excepcionais. O direito internacional estabelece que o tribunal tem o direito de recorrer a uma cláusula de ordem pública se a aplicação do direito estrangeiro for manifestamente incompatível com a ordem jurídica nacional (artigo 12.º da Convenção de Roma sobre a Lei Aplicável às Obrigações Contratuais, 1986).

Atualmente, na legislação da maioria dos estados (Suíça, Alemanha), normas semelhantes são fixadas em paralelo - uma cláusula de ordem pública em versões negativas e positivas. Esta tendência é uma novidade no PIL e deve-se ao facto de em qualquer ordenamento jurídico existir um conjunto especial de regras imperativas que não fazem parte da política pública, mas que devem ser sempre aplicadas, mesmo que o conflito nacional de leis se refira a uma ordenamento jurídico estrangeiro. A disposição sobre a aplicação obrigatória das normas imperativas da legislação nacional é uma versão positiva da cláusula de ordem pública.

A posição inicial e geralmente reconhecida desta prática é que em qualquer sistema jurídico nacional existem regras imperativas (não relacionadas com as regras de ordem pública) que devem ser sempre aplicadas, independentemente de o conflito de leis ser resolvido a favor da aplicação. da lei de qual estado. No entanto, surgem imediatamente problemas: qual é o alcance de tais normas; É necessário observar apenas as normas imperativas nacionais ou também as normas imperativas da lei do Estado com o qual a relação está mais estreitamente ligada, etc.?

Na legislação russa, a disposição sobre a aplicação de normas imperativas (cláusula de ordem pública na versão positiva) está consagrada no parágrafo 1 do art. 1192 Código Civil. Certas normas imperativas da lei russa são sempre aplicadas, independentemente da resolução da questão do conflito. O legislador procurou definir o alcance de tais normas: normas imperativas, que indicam diretamente a obrigatoriedade da sua aplicação (artigo 2.º do artigo 1.209.º do Código Civil); normas que são de particular importância para garantir os direitos e interesses legalmente protegidos dos participantes da circulação civil. Parece que se trata especificamente das normas imperativas de direito civil (principalmente), do direito da família e do trabalho, das normas públicas com efeito de direito privado, mas não das normas imperativas de direito público, que se enquadram na categoria de ordem pública .

No direito interno, fixa-se também a necessidade de ter em conta as normas imperativas do direito estrangeiro (n.º 2 do artigo 1192.º do Código Civil). Ao aplicar a lei de outro Estado, o tribunal russo pode ter em conta as regras jurídicas obrigatórias de outro Estado estrangeiro com o qual a relação esteja mais estreitamente ligada.

Um dos problemas mais difíceis do PIL é o problema das “colisões ocultas”. São essas colisões a principal causa do conflito de qualificações. Nesta situação, não colidem normas materiais, mas sim normas de conflito de leis de diferentes estados. As colisões ocultas são geralmente chamadas de "colisões de colisões", ou seja, uma colisão de princípios precisamente conflitantes. Tais conflitos surgem quando o mesmo termo é aplicado a fenómenos essencialmente diferentes (por exemplo, a lei pessoal de um indivíduo é entendida em diferentes países como a lei do estado de cidadania ou como a lei do domicílio). Colisões ocultas (colisões de colisões) podem ter formas positivas e negativas. Colisões positivas de colisões aparecem quando duas ou mais ordens jurídicas pretendem regular simultaneamente a mesma relação. Os conflitos negativos de conflitos ocorrem quando nenhuma das ordens jurídicas possivelmente aplicáveis ​​concorda em reger a relação jurídica controvertida.

As colisões ocultas fundamentam a teoria das referências: referência retroativa e referência à terceira lei (reenvio do primeiro e segundo graus). A referência reversa significa que a lei estrangeira escolhida com base na norma de conflito do país do tribunal se recusa a regular a relação controvertida e remete à lei do tribunal (referência de primeiro grau). A referência a uma terceira lei ocorre no caso em que a ordem jurídica estrangeira escolhida não contém regulamentação material desta relação, mas prescreve a aplicação da lei de um terceiro estado (referência de segundo grau). Hipoteticamente, outras referências à lei do quarto, quinto, etc. estados também são possíveis. As razões para o aparecimento de referências não são apenas conflitos ocultos, mas também a própria natureza da regra de conflito: é uma regra abstrata e geral que se refere à ordem jurídica estrangeira como um todo, ao sistema jurídico estrangeiro em geral, incluindo não apenas o direito substantivo, mas também o direito de conflito. Colisões negativas de colisões são a causa imediata da ocorrência de ots^1lok.

A teoria das compensações apareceu no PIL no século XIX. A doutrina do direito de quase todos os estados adere a uma única posição. A teoria das referências é um dos problemas mais difíceis da PIL moderna. O problema das referências tem uma regulamentação legal fundamentalmente diferente na legislação de diferentes países. Dependendo das características deste regulamento, podem ser distinguidas as seguintes soluções:

1) estados que prevejam a aplicação de todo o sistema de referências na íntegra (incluindo referências de terceiro, quarto, etc. graus, até que seja revelada a lei que dispõe sobre a regulamentação substantiva da relação controvertida), - Áustria, Polónia, Finlândia, os estados da ex-Iugoslávia;

2) estados cuja lei prevê a possibilidade de utilização de referências de primeiro e segundo grau, mas tal possibilidade é estipulada por algumas condições fundamentais - México, República Tcheca, Alemanha;

3) Estados que prevêem a possibilidade de utilização apenas de uma referência de retorno (referência à sua própria legislação) - Hungria, Venezuela, Vietname, Espanha, Irão, Roménia, Japão;

4) estados que prevejam a possibilidade de utilização de referências de primeiro e segundo grau ou apenas referência reversa nos casos especificamente previstos na lei - Itália, Portugal, Suíça, Suécia, Rússia;

5) estados cuja legislação proíbe totalmente o uso de referências - Brasil, Grécia, Peru, Egito;

6) estados cuja legislação, em princípio, não contém regulamentação sobre esta questão - Argélia, Argentina, Bulgária, China.

A maioria dos países do mundo, tanto na legislação como na prática judicial (Grã-Bretanha, EUA), aplica a teoria das referências, mas aplica-a de forma limitada. Na maioria das vezes, os estados reconhecem apenas a referência inversa, recusando-se a aplicar a referência à lei de um terceiro estado. A razão para este estado de coisas é a conveniência prática: a referência legalmente baseada (conforme prescrito pelas leis nacionais e estrangeiras sobre conflitos de leis) permite que o tribunal aplique a sua própria lei, o que simplifica enormemente o processo de resolução de litígios. A referência de retorno, em essência, é uma oportunidade legal e técnica para recusar a aplicação de lei estrangeira. A referência à lei de um terceiro estado não oferece essa oportunidade, mas, pelo contrário, complica seriamente o processo de escolha de uma ordem jurídica competente.

A instituição de referências é um dos problemas mais importantes e complexos, portanto, é necessário unificar as regras sobre referências a nível internacional. A Convenção de Haia sobre a Regulamentação de Conflitos entre Leis Nacionais e Domiciliares de 1995 é uma das tentativas de resolver o problema dos conflitos “ocultos” na fórmula de penhora “direito pessoal”. Esta tentativa não teve sucesso. A Convenção não entrou em vigor e não teve um impacto significativo na legislação nacional.

Na legislação interna, estabelece-se que qualquer referência ao direito estrangeiro é considerada uma referência ao direito material e não ao conflito de leis (n.º 1 do artigo 1.190.º do Código Civil). Uma exceção - a referência reversa do direito estrangeiro pode ser aplicada nos casos de referência ao direito russo, que determina o estatuto jurídico das pessoas singulares (n.º 2 do artigo 1190.º do Código Civil). Assim, o Código Civil reconhece apenas a remessa em primeiro grau nos casos estritamente definidos em lei. Parece que esta norma deve ser interpretada como dispositiva, uma vez que a recusa em reconhecer uma referência à lei de um terceiro estado contradiz algumas das obrigações internacionais da Federação Russa.

A lei e a prática de todos os Estados contêm uma exceção geral à aplicação de derrogações: elas não são aplicáveis ​​nas obrigações do tratado. A razão para tal estabelecimento é que a vinculação geral do conflito geral das obrigações contratuais é a autonomia da vontade das partes. A teoria da referência é incompatível com a autonomia da vontade, uma vez que as partes, ao escolherem a lei, têm em mente justamente a regulamentação jurídica substantiva específica. A aplicação do ot ^ 1lok é capaz de perverter a autonomia da vontade, uma vez que o estabelecimento de um conflito de leis pode predeterminar a aplicação da lei de um estado completamente diferente, o que não corresponde às intenções das partes. Esta regra está consagrada no direito internacional (Convenção de Haia sobre a Lei Aplicável aos Contratos de Venda Internacional de Mercadorias, 1986) e nas leis nacionais (Lei Introdutória ao GGU).

O processo de regulamentação dos OPP com elemento estrangeiro consiste em duas etapas. A primeira fase é a solução da questão do conflito e a escolha da lei aplicável com base nas disposições do estado de direito do conflito do país do tribunal. A segunda etapa é a aplicação direta da lei escolhida. Se o direito estrangeiro for reconhecido como competente, é inevitável o surgimento de problemas específicos: a definição de conceitos gerais do direito de outro Estado; estabelecer seu conteúdo; características da interpretação e aplicação do direito estrangeiro. Disposição geral - o tribunal é obrigado a estabelecer ex officio (ex officio) o conteúdo do direito estrangeiro, a fim de determinar a base jurídica do futuro julgamento.

A Convenção Europeia sobre Informação de Direito Estrangeiro de 1968 estabelece um procedimento e mecanismo concebido para facilitar o acesso dos tribunais à informação sobre direito estrangeiro. Os estados participantes são obrigados a criar departamentos especiais ou departamentos independentes sob os ministérios da justiça que recolham informações sobre o direito estrangeiro e nacional; responder a solicitações de autoridades estrangeiras e nacionais relevantes sobre o conteúdo da legislação nacional e estrangeira; envio de solicitações às autoridades competentes de estados estrangeiros sobre o conteúdo da legislação desses estados. Para esses fins, foi estabelecido na Rússia um Centro especial de Pesquisa Científica para Informações Jurídicas, subordinado ao Ministério das Relações Exteriores da Rússia.

As disposições da legislação russa sobre o procedimento e métodos para estabelecer o conteúdo do direito estrangeiro estão contidas no Código Civil, no Comitê de Investigação e na APC. O tribunal, de acordo com as suas competências, é obrigado a tratar de forma independente o estabelecimento do conteúdo do direito estrangeiro. O mecanismo deste processo é um procedimento diplomático, pedidos oficiais através do Ministério da Justiça russo, comunicação direta entre os tribunais de diferentes estados entre si e outras autoridades competentes. O tribunal estabelece o conteúdo das normas do direito estrangeiro de acordo com a sua interpretação oficial, prática de aplicação e doutrina do Estado competente (n.º 1 do artigo 1191.º do Código Civil). Também é necessário levar em conta a prática judicial estrangeira.

Os tribunais russos têm o direito de solicitar solicitações sobre o conteúdo da lei estrangeira ao Ministério da Justiça da Rússia, a outras autoridades competentes da Federação Russa, a autoridades competentes estrangeiras, para envolver especialistas (parágrafo 1, cláusula 2, artigo 1191 do o Código Civil). As pessoas que participam no caso, por sua própria iniciativa, podem fornecer aos tribunais russos informações sobre o conteúdo da lei estrangeira, documentos relevantes, caso contrário, auxiliar o tribunal na determinação do conteúdo da lei estrangeira aplicável (parágrafo 2, cláusula 2, artigo 1191 do Código Civil).

A legislação consagrou a aplicação da lei russa, apesar da solução da questão do conflito em favor da lei estrangeira, nos casos em que todas as ações tomadas de acordo com a lei não ajudaram a estabelecer o conteúdo da lei estrangeira dentro de um prazo “razoável” quadro (artigo 3.º do artigo 1.191.º do Código Civil). O conceito de termos “razoáveis” não é definido por lei. Do ponto de vista da doutrina interna, este é o tempo normalmente necessário para estabelecer o conteúdo das normas do direito estrangeiro.

Os sujeitos da maioria das organizações sem fins lucrativos com elemento estrangeiro são indivíduos. A LIP define as seguintes categorias de indivíduos: cidadãos estrangeiros, apátridas, cidadãos com dupla nacionalidade, refugiados. Cidadãos estrangeiros são pessoas que têm ligação jurídica com qualquer Estado; cidadãos com dupla nacionalidade - pessoas que mantêm uma relação jurídica com dois ou mais estados; apátridas - pessoas que não têm vínculo jurídico com nenhum Estado; Refugiados são pessoas que, por determinados motivos (especificados na lei), são obrigadas a abandonar o território do seu Estado e receberam asilo no território de outro. O estatuto jurídico dos bipátridas e dos apátridas tem sérias especificidades. No direito internacional, é avaliado como um estatuto complicado, uma patologia jurídica internacional.

A principal característica do estatuto de direito civil dos cidadãos estrangeiros é que estes estão, em princípio, sujeitos a duas ordens jurídicas - a lei e a ordem do estado de residência e a lei e a ordem do estado da sua cidadania. O seu estatuto jurídico é ambíguo.

Em muitos sistemas jurídicos estrangeiros (França, Espanha) existe um ramo especial do direito - “o direito dos estrangeiros”. A legislação desses estados define várias categorias de cidadãos estrangeiros. O termo “estrangeiro” geralmente inclui cidadãos com dupla nacionalidade, apátridas e refugiados. A maioria das leis nacionais estabelece o princípio do tratamento nacional aplicado aos indivíduos (os estrangeiros são iguais em direitos à população local). O regime nacional baseia-se nos princípios da igualdade e da igualdade de direitos.

As pessoas que residem permanente ou temporariamente no território de um estado estrangeiro, é claro, são obrigadas a cumprir suas leis e obedecer à ordem jurídica local. No entanto, certas questões relativas ao estatuto jurídico dessas pessoas são determinadas pela sua legislação pessoal. O conceito de direito pessoal dos indivíduos no direito russo está estabelecido no art. 1195 Código Civil. A lei geral de conflito de uma lei pessoal é a lei do estado de cidadania, a subsidiária é a lei do estado de residência. A lei pessoal do cidadão estrangeiro é a lei do país cuja cidadania essa pessoa possui.

A lei pessoal das pessoas com dupla cidadania, uma das quais é russa, é a lei russa. A lei pessoal dos cidadãos estrangeiros também pode ser a lei russa se o estrangeiro tiver um local de residência na Federação Russa (cláusula 3 do artigo 1195 do Código Civil). O direito pessoal do apátrida é determinado com base no sinal de domicílio (n.º 5 do artigo 1195.º do Código Civil). Tal regra é comum à legislação da maioria dos estados, mas esta disposição legal cria um problema. Como determinar o direito pessoal de um apátrida se ele não possui residência permanente? A lei do domicílio também é aplicada na determinação do direito pessoal do bipátrida (n.º 4 do artigo 1195.º do Código Civil). A lei pessoal do indivíduo com estatuto de refugiado é a lei do país de asilo (n.º 6 do artigo 1195.º do Código Civil).

A capacidade jurídica civil dos indivíduos é a capacidade de um indivíduo ter direitos e obrigações. Na lei da maioria dos estados, é estabelecida uma norma jurídica substantiva imperativa. No âmbito da capacidade jurídica civil, os estrangeiros gozam de tratamento nacional; no entanto, certas questões de capacidade jurídica têm regulação de conflitos e são determinadas pela lei pessoal do indivíduo.

No direito russo, a capacidade jurídica civil dos indivíduos é determinada com base no seu direito pessoal (artigo 1196.º do Código Civil). Ao mesmo tempo, os cidadãos estrangeiros e apátridas gozam de direitos civis na Federação Russa da mesma forma que os cidadãos russos. A lei russa estabelece uma combinação de conflitos de leis e métodos substantivos de regulação da capacidade jurídica civil de cidadãos estrangeiros e apátridas. A concessão de tratamento nacional a essas pessoas no território da Federação Russa está estabelecida na Constituição (parte 3 do artigo 62). A aplicação da regulação de conflitos - direito pessoal - implica o reconhecimento de restrições estrangeiras à capacidade jurídica, com base no veredicto de um tribunal estrangeiro e não contrárias à política pública da Federação Russa. A legislação russa também estabelece outras exceções ao princípio do tratamento nacional (restrições aos direitos dos estrangeiros de exercer determinadas atividades, ocupar determinados cargos).

A capacidade jurídica civil dos cidadãos russos no exterior é determinada de acordo com a legislação do Estado anfitrião. O estado russo é obrigado a proteger os cidadãos da Federação Russa no exterior e a fornecer-lhes patrocínio. Se em qualquer estado houver uma violação dos direitos dos cidadãos russos, um decreto do Governo da Federação Russa poderá estabelecer restrições retaliatórias (retorções) aos cidadãos do estado estrangeiro correspondente no território da Federação Russa (Artigo 1194 do o Código Civil).

A capacidade civil de um indivíduo é a sua capacidade de exercer direitos e obrigações civis por meio de suas ações. A legislação de todos os países estabelece que o indivíduo torna-se plenamente capaz no direito público e privado ao atingir a idade estabelecida em lei. A legislação também prevê a possibilidade de reconhecimento de pessoa física como incapaz ou com capacidade jurídica limitada. Os principais aspectos do estatuto jurídico da pessoa física associados à categoria de capacidade civil são o direito da pessoa ao nome (artigo 1.198 do Código Civil), as instituições de tutela e tutela, o reconhecimento da pessoa como desaparecida e a declaração dele morto. É geralmente reconhecido que as questões da capacidade civil dos indivíduos estão sujeitas à regulação de conflitos (vinculação geral do conflito - a lei pessoal de um indivíduo).

Na lei russa, a capacidade civil dos indivíduos é determinada pela sua lei pessoal (artigo 1197.º do Código Civil). Para estabelecer a lei pessoal (a lei do estado de cidadania ou domicílio), o art. 1195 Código Civil. A legislação russa moderna contém uma novidade: um indivíduo não tem o direito de se referir à sua falta de capacidade jurídica ao abrigo do seu direito pessoal, se tal pessoa for legalmente capaz ao abrigo da lei do Estado onde a transação foi realizada (cláusula 2 do artigo 1197.º do o Código Civil). A referência do estrangeiro à falta de capacidade jurídica nos termos do seu direito pessoal é tida em conta como exceção se ficar provado que a outra parte sabia ou deveria saber da falta de capacidade jurídica. Esta regra está ligada a um dos princípios gerais que há muito prevalecem na PIL: uma pessoa legalmente capaz nos termos do seu direito pessoal é sempre reconhecida como legalmente capaz no estrangeiro; uma pessoa incompetente nos termos da sua lei pessoal pode ser reconhecida como capaz no estrangeiro.

A restrição da capacidade jurídica das pessoas singulares é efectuada exclusivamente em juízo (artigos 22.º, 29.º, 30.º do Código Civil). Regra geral, um indivíduo só pode ser reconhecido como totalmente incapaz ou parcialmente incapacitado no seu país de origem, de acordo com o seu direito pessoal. No entanto, muitas vezes há situações em que tal decisão é tomada por um tribunal de outro estado (e de acordo com a lei do país do tribunal) em relação a um cidadão estrangeiro. Nesses casos, surge o problema do reconhecimento de uma sentença estrangeira na pátria de um estrangeiro (especialmente se os motivos para limitar a capacidade jurídica ao abrigo das leis destes estados não coincidirem).

No território da Federação Russa, o reconhecimento de um indivíduo como incapaz ou parcialmente capaz está sujeito à lei russa (cláusula 3 do artigo 1197 do Código Civil). Os estrangeiros na Rússia podem estar sujeitos a capacidade jurídica limitada, desde que as autoridades competentes do estado de nacionalidade de tal pessoa sejam notificadas dos motivos da restrição da capacidade jurídica e do consentimento do estado de nacionalidade para processos judiciais na Rússia Federação. Os motivos para limitar a capacidade jurídica devem ser os mesmos de acordo com as leis de ambos os estados. Além disso, os estrangeiros que tenham um local de residência permanente no território da Federação Russa podem estar sujeitos a capacidade jurídica limitada nos tribunais russos, de forma geral, de acordo com a lei russa (uma vez que a lei pessoal de tais pessoas é a lei russa (cláusula 3º do artigo 1195º do Código Civil)).

Basicamente, as questões de limitação da capacidade jurídica dos cidadãos estrangeiros nos tribunais de outro estado são resolvidas em tratados internacionais (o Código Bustamante, a Convenção sobre Assistência Jurídica em Matéria Civil, Familiar e Penal dos Países da CEI de 1993, o Tratado sobre Assistência Jurídica entre a Federação Russa e a República da Polónia de 1996 e etc.). Quase todos os acordos internacionais contêm um vínculo adicional de conflito de leis - “a lei da instituição competente”.

Um problema gravíssimo do PIL moderno é o instituto do desaparecimento e da declaração de desaparecimento de pessoas mortas. No direito internacional, existem acordos multilaterais (Convenção sobre a Declaração de Pessoas Mortas Desaparecidas, 1950) e bilaterais que regulam esta questão. Nos tratados multilaterais e bilaterais de assistência jurídica, as questões de conflito de pessoas desaparecidas são resolvidas com base na lei pessoal ou na lei do tribunal. Regra geral, são competentes os tribunais do Estado de nacionalidade da pessoa contra a qual foi instaurado um processo de desaparecimento. Em alguns casos expressamente previstos no contrato, o tribunal de outra parte contratante é competente (artigo 23.º do Tratado Russo-Polonês sobre Assistência Jurídica de 1996, g.), e a lei aplicável é a lei do tribunal.

As instituições de tutela e tutela estão indissociavelmente ligadas à categoria de capacidade jurídica. A tutela é estabelecida sobre os menores e os cidadãos incapazes (artigo 32.º do Código Civil), e a tutela - sobre os menores e os cidadãos com capacidade jurídica limitada (artigo 33.º do Código Civil). A regulação de conflitos de tutela e tutela está prevista no art. 1199 Código Civil. A constituição e a extinção da tutela e da tutela são efetuadas de acordo com o direito pessoal do tutelado ou tutela. A lei pessoal do tutor (custódio) será aplicada para estabelecer sua obrigação de aceitar a tutela (curadoria). A lei da instituição competente determina a relação entre o tutor (tutor) e o tutelado (tutelado). A aplicação da lei russa é fixada legislativamente se for mais favorável para o distrito (distrito) que tem local de residência na Federação Russa.

O artigo 1.199.º do Código Civil contém uma “cadeia” de regras de conflito: certos aspectos da mesma relação jurídica são regulados por várias vinculações de conflito. As disposições do art. 1199 do Código Civil estão entre os mais bem-sucedidos no MChP russo.

Considerando o papel que as pessoas jurídicas desempenham nas relações econômicas internacionais, elas são os principais sujeitos do PIL. A especificidade do estatuto jurídico e das atividades das pessoas jurídicas é determinada principalmente pela sua filiação estatal. É a nacionalidade (afiliação estatal) das pessoas colectivas que constitui a base do seu estatuto pessoal. O conceito de estatuto pessoal das pessoas jurídicas é conhecido pela legislação de todos os estados e é definido em quase todos os lugares de forma semelhante: o estatuto de uma organização como pessoa jurídica, sua forma organizacional e jurídica e o conteúdo da capacidade jurídica, o capacidade de cumprimento das suas obrigações, questões de relações internas, reorganização e liquidação (n.º 2 do artigo 1202.º do Código Civil). As pessoas colectivas não podem invocar a limitação dos poderes dos seus órgãos ou representantes para a celebração de uma operação, desconhecida da lei do país do local da operação, salvo nos casos em que se prove que a outra parte sabia ou deveria ter conhecimento da limitação especificada (artigo 3.º do artigo 1.202.º do Código Civil).

Em todos os estados, as empresas que operam em seu território são divididas em “nacionais” e “estrangeiras”. Se as pessoas colectivas exercerem actividades económicas no estrangeiro, estão sujeitas a dois sistemas de regulação jurídica - o sistema jurídico nacional do estado de "cidadania" desta pessoa colectiva (direito pessoal) e o sistema jurídico nacional do estado do local de operação (direito territorial). É o critério de conflito “direito pessoal” que, em última análise, determina a nacionalidade (afiliação estatal) das pessoas jurídicas. O direito pessoal das pessoas jurídicas pode ser entendido de quatro maneiras:

1) a teoria da incorporação - uma pessoa jurídica pertence ao estado em cujo território está estabelecida (EUA, Grã-Bretanha, Canadá, Austrália, República Tcheca, Eslováquia, China, Holanda, Federação Russa);

2) a teoria (requisito) da liquidação - uma pessoa jurídica tem a nacionalidade do estado em cujo território está localizado o centro administrativo, a gestão da empresa (França, Japão, Espanha, Alemanha, Bélgica, Ucrânia, Polónia);

3) a teoria do centro de atividade (local de atividade económica principal) - uma pessoa jurídica tem a nacionalidade do Estado em cujo território exerce a sua atividade principal (Itália, Índia, Argélia);

4) teoria do controle - uma pessoa jurídica tem a nacionalidade do Estado em cujo território suas atividades são controladas (principalmente por meio de financiamento). A teoria do controle é definida como a regra dominante de conflito de regulamentação legal do status pessoal das pessoas jurídicas na legislação da maioria dos países em desenvolvimento (Congo, Zaire). Como vinculação subsidiária de conflito, esta teoria é usada na legislação da Grã-Bretanha, dos EUA, da Suécia e da França.

Esta compreensão multivariada do princípio do conflito “direito pessoal de uma entidade jurídica” tem um sério impacto negativo no desenvolvimento das relações económicas internacionais. Uma definição diferente da nacionalidade das pessoas colectivas suscita os problemas da “dupla nacionalidade”, da dupla tributação, da impossibilidade de declarar a falência de uma empresa ou de confiscar o seu capital autorizado. Por exemplo, uma entidade jurídica registada na Rússia e que exerça as suas principais atividades de produção na Argélia terá dupla nacionalidade: ao abrigo da lei argelina (de acordo com a teoria do centro de operações), tal empresa é considerada uma pessoa de direito argelino, e de acordo com o russo (a teoria da incorporação) - uma pessoa de direito russo. Para ambos os estados, tal pessoa jurídica é considerada “doméstica” e, portanto, residente fiscal. Como resultado, surge o problema da dupla tributação. Se a empresa estiver registada na Argélia e o local da sua principal atividade de produção for a Rússia, então esta entidade jurídica está sujeita à lei russa do ponto de vista da Argélia e à lei argelina do ponto de vista da Rússia. Nesse caso, a empresa é “estrangeira” em ambos os estados e, portanto, não possui domicílio fiscal.

Das entidades jurídicas nacionais criadas com base na lei de um estado, devem ser distinguidas as entidades jurídicas internacionais criadas com base num tratado internacional, acordo interdepartamental ou na legislação de dois ou mais estados. Essas empresas são associações transnacionais e a sua lei pessoal não pode ser a lei de um Estado. Dificuldades particulares estão associadas à definição do direito pessoal das empresas transnacionais. Por um lado, são criadas de acordo com a lei de um determinado estado, por outro lado, suas subsidiárias e netos operam como pessoas jurídicas independentes em outros estados. As empresas transnacionais são de natureza internacional, não apenas em termos de atividade, mas também em termos de capital.

As empresas transnacionais representam a vertical de vários estágios mais complexa: a empresa-mãe (entidade jurídica nacional), empresas subsidiárias (holding, sociedades por ações) (pessoas jurídicas do mesmo ou de outros estados), empresas de produção netas (pessoas jurídicas de terceiros países) , holdings de bisnetos (pessoas jurídicas de quartos países), etc. A nacionalidade de cada "filha", "neta", "bisneta", etc. uma unidade opera. Do ponto de vista jurídico, uma ETN é um conglomerado de pessoas jurídicas de diversas nacionalidades, administrada a partir de um único centro (controladora) com o auxílio de holdings. Uma característica das empresas transnacionais é a discrepância entre o conteúdo económico da forma jurídica: a unidade de produção é enquadrada pela pluralidade jurídica.

No mundo moderno, as atividades das empresas transnacionais são de natureza global (por exemplo, Microsoft Corporation). Só é possível estabelecer um direito pessoal único para tal associação utilizando a teoria do controle (que está consagrada na legislação de longe de todos os estados): de acordo com o direito pessoal da sociedade-mãe. Atualmente, o conceito de “lei TNC” é amplamente utilizado na doutrina e na prática. Este conceito significa aplicar ao estabelecimento do direito pessoal e às atividades de tais empresas não o direito nacional de qualquer estado, mas o direito internacional ou “quase internacional”, “princípios gerais de direito”, “princípios gerais de direito internacional”. Este conceito parece ser o mais funcional, especialmente porque é a nível internacional que o Código de Conduta para as ETNs foi desenvolvido.

Um tipo específico de empresas transnacionais são as empresas offshore criadas em zonas offshore especiais. Uma zona offshore é um país ou território cuja legislação nacional prevê a possibilidade de registo de pessoas colectivas que exerçam negócios internacionais e de lhes proporcionar um regime fiscal preferencial. As zonas offshore são criadas para atrair investimento estrangeiro e criar empregos para a sua própria população. O surgimento e o desenvolvimento dos negócios offshore estão associados principalmente ao planejamento tributário. O planeamento fiscal internacional é uma forma legítima de reduzir a carga fiscal na actividade económica estrangeira e receber benefícios fiscais. O significado de registrar uma empresa em uma zona offshore é fugir da tributação no estado “nativo” (o país de origem real da empresa).

Uma das principais características do offshore é, por um lado, a proibição absoluta de empresas estrangeiras atrairem capital local e exercerem atividades empresariais no estado de registro e, por outro lado, o envolvimento obrigatório da população local na gestão. dessas empresas e o uso de serviços de escritórios de advocacia (registro) locais. A maioria das zonas offshore tem leis societárias especiais que regulam o estatuto jurídico de empresas estrangeiras registadas offshore (por exemplo, Ilhas Virgens Britânicas - Portaria sobre Empresas Comerciais Internacionais de 1984, Lei de Gestão de Empresas de 1990, etc.). Em muitos estados, as empresas offshore opõem-se às entidades jurídicas de direito nacional (Grã-Bretanha, Chipre, Bahamas). Os países industrializados têm uma atitude bastante negativa em relação à prática de utilização de centros offshore pelas suas empresas nacionais. A fim de reforçar o controlo sobre o movimento de capitais através das fronteiras e limitar o número de empresas offshore, muitos países adotaram legislação anti-offshore (EUA, Reino Unido, França). Na UE, todas as transações com empresas de zonas offshore são obrigatoriamente verificadas e todas as deduções a empresas offshore estão sujeitas a imposto adicional na fonte. O processo de combate às empresas offshore começou em meados da década de 1980. século 20 adotado na Rússia a lei federal de 08.07.2001 nº 115-FZ “Sobre o combate à legalização (lavagem) de produtos do crime e ao financiamento do terrorismo”.

Uma das principais razões para a luta contra as empresas offshore é a sua utilização para o branqueamento de capitais criminosos. A atratividade das empresas offshore para negócios ilegais se deve ao regime tributário preferencial e ao grau absoluto de confidencialidade em relação ao capital exportado de outros países. O combate ao branqueamento de capitais criminosos em offshore é realizado a nível internacional através do mecanismo de organizações internacionais - a OCDE e o GAFI.

As jurisdições offshore são divididas em "respeitáveis" (possuem legislação anti-lavagem de dinheiro e não permitem "empresas duvidosas" em seu território - Bahamas, Cingapura, Luxemburgo, Hong Kong, Suíça) e "irrespeitáveis" (não há legislação anti-lavagem de dinheiro legislação). branqueamento de capitais - ilhas de Jersey, Guernsey, Maine, Libéria). Por exemplo, nas Ilhas Cayman (uma jurisdição respeitável), foi aprovada uma lei segundo a qual é necessário o consentimento das autoridades do estado de nacionalidade de uma empresa para o seu registo como empresa offshore, mesmo que esta empresa não não pretende exercer atividades comerciais em seu estado “de origem”.

Em 2001, o GAFI colocou na lista negra os países que não prestam assistência em investigações internacionais de branqueamento de capitais. No início de 2004, esta lista incluía: Guatemala, Indonésia, Mianmar, Nauru, Nigéria, Ilhas Cook, São Vicente e Granadinas, Ucrânia, Filipinas. A Rússia foi retirada desta lista em outubro de 2002.

O estado é o sujeito principal e universal do LSP. No entanto, as relações jurídicas com a participação do Estado também podem ter caráter de direito privado. O Estado, como único sujeito soberano de direito, tem personalidade jurídica internacional pública e privada. As relações de natureza de direito público são mais típicas do Estado, porém, este tem o direito de celebrar relações jurídicas civis patrimoniais e não patrimoniais, as quais, evidentemente, possuem especificidades especiais, visto que o Estado tem a qualidade de sujeito especial da lei. Esta qualidade deve-se ao facto de o Estado não ser uma pessoa colectiva, uma vez que determina soberanamente e por si próprio o seu estatuto jurídico.

As transações realizadas pelo Estado têm um regime jurídico especial. As características da regulação jurídica das atividades de direito privado do Estado são predeterminadas pela sua soberania. Ao estabelecer relações de direito civil, o Estado não perde as suas qualidades de soberano. A soberania implica que o Estado tenha todo um complexo de imunidades. No século 19 na doutrina do direito, foi desenvolvida a teoria da imunidade absoluta do Estado. De acordo com esta teoria, o Estado como sujeito das relações de direito civil tem as seguintes imunidades:

1) judicial - a falta de jurisdição de um estado perante os tribunais de outro. Todas as transações do Estado devem ser consideradas apenas nos seus próprios tribunais. Sem o consentimento expresso de um Estado para litígio num tribunal estrangeiro, não pode ser processado no estrangeiro;

2) da garantia preliminar de um crédito - sem o consentimento expresso do Estado em relação aos seus bens localizados no exterior, nenhuma medida pode ser tomada como garantia preliminar de um crédito;

3) da execução compulsória de uma decisão judicial - sem o consentimento do Estado, nenhuma medida coercitiva pode ser aplicada a ele para garantir uma reclamação ou executar uma decisão;

4) propriedade do Estado - a propriedade de um Estado estrangeiro é inviolável, não pode ser nacionalizada, confiscada, não pode ser executada. Sem o consentimento do Estado proprietário, os seus bens não podem ser sujeitos a expropriação, retidos à força no território de um Estado estrangeiro;

5) a doutrina do ato do Estado (associada à imunidade da propriedade estatal) - se o Estado declarar que a propriedade lhe pertence, o tribunal de um Estado estrangeiro não tem o direito de questionar esta declaração. Nenhuma autoridade estrangeira competente pode considerar se a propriedade realmente pertence ao Estado se alegar que a propriedade lhe pertence. De acordo com a imunidade de conflito de leis de um estado, apenas a sua própria lei deve ser aplicada ao PCR de um estado. Todas as transações do estado estão sujeitas à sua legislação nacional.

Na prática, a doutrina da imunidade absoluta só pode ser aplicada quando o Estado não é efetivamente sujeito de relações jurídicas civis e delas participa em casos extremamente raros. Na segunda metade do século XX. o grau de participação do Estado nas relações civis aumentou dramaticamente, o que provocou o aparecimento na doutrina das teorias da "imunidade de serviço", do "estado comercial" e da doutrina da imunidade funcional (limitada). Todas estas teorias visam limitar a imunidade de um Estado estrangeiro. A sua essência resume-se ao facto de que se o Estado realizar transacções comerciais em seu próprio nome, renuncia automaticamente à imunidade em relação a tais transacções e bens relacionados e coloca-se na posição de uma pessoa privada.

Os tribunais constitucionais de muitos estados europeus (Áustria, Bélgica, Grécia, Itália, Alemanha, Suíça) na década de 60. século 20 adotou decisões sobre a limitação da imunidade de um Estado que atua como participante nas relações jurídicas civis internacionais. Estas decisões baseiam-se na doutrina da imunidade funcional: um Estado estrangeiro que actue como comerciante pode ser processado de forma geral, os seus bens podem ser cobrados pelos mesmos motivos e as suas transacções não são retiradas do âmbito da legislação local, mesmo sem o consentimento do estado estrangeiro relevante.

Em muitos países ocidentais, existe uma legislação bastante extensa que rege as imunidades estatais: a Lei de Imunidade a Estados Estrangeiros dos EUA de 1976, a Lei de Imunidade a Estados Estrangeiros do Reino Unido de 1978, as Leis de Imunidade a Estados Estrangeiros do Paquistão e da Argentina de 1995. Todas estas leis são baseadas em a doutrina da imunidade funcional do Estado. A prática judicial dos estados listados divide os atos estatais em públicos e privados, comerciais e não comerciais. Um Estado estrangeiro goza de imunidade apenas em casos de ações soberanas (abertura de missões diplomáticas e consulares). Se o Estado cometer actos de natureza comercial (isto é, realizar actividades comerciais), não goza de imunidade. Ao determinar a natureza das atividades de um Estado estrangeiro, os tribunais devem levar em conta a natureza da transação, e não a sua finalidade. Um estado estrangeiro não recebe imunidade de ações de execução em relação à propriedade usada para fins comerciais.

O principal ato jurídico internacional que regula as imunidades estatais é a Convenção Europeia (Bruxelas) sobre Imunidades Estatais de 1972, adotada pelo Conselho da Europa. A Convenção consagra explicitamente a teoria da imunidade funcional: o preâmbulo da Convenção afirma explicitamente que os Estados Partes estão a ter em conta a tendência do direito internacional para limitar os casos em que um Estado pode invocar imunidade num tribunal estrangeiro. Um Estado estrangeiro goza de imunidade (artigo 15.º) nas relações de natureza pública, mas não tem o direito de invocar imunidade no tribunal de outro Estado ao aderir a um PPO com estrangeiros. A Convenção estabelece uma lista ampla e detalhada de tais relações.

O trabalho sobre a codificação de normas jurídicas sobre as imunidades jurisdicionais dos Estados e suas propriedades tem sido realizado há muito tempo na Comissão de Direito Internacional da ONU. A Comissão preparou o Projeto de Artigos sobre Imunidades Jurisdicionais dos Estados e suas Propriedades (baseado na doutrina da imunidade funcional), que em 1994 foi aprovado por uma resolução da Assembleia Geral da ONU. Com base nos projectos de artigos, a Comissão preparou em 1999 um projecto de Convenção sobre Imunidades Jurisdicionais dos Estados e dos seus Bens.

Os principais princípios da participação do Estado nas organizações sem fins lucrativos internacionais, sua atuação como sujeito do PIL são que as relações são de natureza exclusivamente de direito civil, e apenas um particular estrangeiro pode atuar como contraparte do Estado. No mundo moderno, reconhece-se um princípio geral: o Estado, ao participar nos PPO, neles atua em igualdade de condições com as suas contrapartes. Esta disposição está consagrada no art. 124 e 1.204 do Código Civil. No entanto, estas normas da legislação russa são de natureza dispositiva e prevêem a possibilidade de emitir leis que estabeleçam os direitos prioritários do Estado no PPO.

O artigo 127 do Código Civil estabeleceu a regra de que as especificidades da responsabilidade da Federação Russa e de seus súditos nas relações civis com a participação de pessoas estrangeiras são “determinadas pela lei sobre a imunidade do Estado e sua propriedade”, mas tal a lei ainda não foi adotada, embora os trabalhos em seus projetos estejam em andamento desde o início dos anos 1990. As disposições do projeto de Lei Federal “Sobre Imunidade do Estado”, elaborado em 2000 no Centro de Política e Direito Comercial, baseiam-se totalmente na doutrina da imunidade funcional, muitas normas são adotadas da Convenção Europeia de 1972.

A actual legislação russa ainda se baseia na teoria da imunidade absoluta (artigo 401.º do Código de Processo Civil, artigo 251.º do APC), o que constitui um completo anacronismo e um dos travões mais graves à entrada de investimento estrangeiro no país. Federação Russa. Os defeitos da legislação são, em certa medida, compensados ​​pelas disposições dos acordos celebrados pelo Estado russo com parceiros estrangeiros privados, que fixam o consentimento explícito e direto do Estado para limitar a sua imunidade. Os tratados bilaterais internacionais da Federação Russa sobre proteção mútua e promoção de investimentos (com os Estados Unidos, Hungria, Coreia do Sul, etc.) estabelecem a renúncia mútua às imunidades estatais pelos sujeitos do acordo, a presença de uma cláusula de arbitragem em favor de arbitragem comercial estrangeira (principalmente o Instituto de Arbitragem da Câmara de Comércio de Estocolmo).

Os IMPOs são, antes de tudo, sujeitos tradicionais e típicos do direito internacional. O âmbito da personalidade jurídica internacional da IMPO é, obviamente, menor do que o dos Estados-Membros; no entanto, as organizações estão incluídas no grupo de sujeitos completos e básicos do direito internacional. No entanto, qualquer MMPO também tem status de direito privado e atua como sujeito do PIL.

Nas relações jurídicas civis internacionais, as organizações internacionais atuam como uma entidade legal. Isto está consagrado nos estatutos de muitas IMPOs (Art. 39 do Estatuto da OIT, Art. 16 do Estatuto da AIEA, Art. 9 do Estatuto do FMI). A legislação de muitos estados (EUA, Grã-Bretanha, Rússia) estipula que organizações internacionais podem atuar em seu território como pessoas jurídicas. O Comité Jurídico da ONU realizou um estudo sobre as práticas judiciais e de arbitragem internacionais e nacionais, cujos resultados mostraram que todas as autoridades nacionais responsáveis ​​pela aplicação da lei reconhecem o estatuto de entidades jurídicas para os IMPOs.

As organizações internacionais são entidades jurídicas de um tipo especial - entidades jurídicas internacionais. Uma vez que os IMPOs surgem no âmbito da ordem jurídica internacional, a qualidade de uma entidade jurídica só pode surgir para eles com base no IPP. O estatuto jurídico privado da organização está consagrado no seu estatuto, que é um tratado internacional. No futuro, o estatuto dos MMPOs como entidades jurídicas internacionais será fixado em acordos internacionais com a participação destas organizações e em atos jurídicos adotados pelos próprios MMPOs. As pessoas jurídicas internacionais são titulares de direitos e obrigações de natureza civil decorrentes da circulação internacional, possuem bens separados, podem adquirir direitos e obrigações patrimoniais e pessoais não patrimoniais em seu próprio nome, atuar como demandantes ou réus em disputas de direito privado na aplicação da lei agências.

Deve-se levar em conta que a capacidade jurídica civil do MMPO é determinada não pelo direito nacional, mas pelo direito internacional e tem sérias especificidades, uma vez que se trata especificamente de pessoas jurídicas internacionais. O MMPO, como sujeito do LPP, goza de privilégios e imunidades (propriedade, da jurisdição nacional, da aplicação da legislação nacional), enquanto a entrada do MMPO no PPO implica a renúncia a esses privilégios e imunidades. As organizações internacionais, como entidades jurídicas internacionais, têm um estatuto jurídico duplo e complicado.

Para o MMPO existe uma necessidade objectiva de se envolver em actividades de direito privado. O volume e os tipos de transações privadas das organizações internacionais são extremamente diversos: compra e arrendamento de imóveis, compra de equipamento de escritório, aquisição de serviços (especialistas, tradutores, consultores), celebração de contratos de trabalho. Todas essas transações são executadas na forma tradicional de contratos de trabalho, compra e venda, locação. Para muitas empresas comerciais, a celebração de contratos com a MMPO é considerada uma transação particularmente prestigiada, pelo que muitos destes contratos são celebrados numa base competitiva e em leilão.

A lei aplicável às transações que envolvam MMPO é determinada com base na autonomia da vontade das partes e na lei do local onde a transação foi concluída. No entanto, estes princípios tradicionais de conflito de leis em tais transações são interpretados de forma muito mais ampla do que na celebração de contratos entre entidades jurídicas nacionais. Os direitos e obrigações de uma organização internacional como pessoa jurídica são determinados pelo direito internacional, portanto a regulação de conflitos nas relações jurídicas civis com a participação do MMPO está sujeita não apenas ao direito nacional, mas também ao direito internacional. Em 1975, o Comitê de Contratos do Secretariado da ONU desenvolveu as Regras Modelo e os Contratos Modelo para todos os MMOs da ONU. Num parecer especial da Divisão Jurídica do Secretariado da ONU (2002) é enfatizado que “a prática contratual da ONU tende a evitar, na medida do possível, a referência a qualquer lei específica, especialmente à lei nacional. O mais aceitável é a referência à legislação interna desta organização.

O direito de propriedade do MMPO é fixado, em regra, num acordo internacional entre a organização e o estado do seu local de residência. O início da regulação do conflito de leis dos direitos de propriedade é a aplicação da lei da localização da coisa. No entanto, a natureza internacional da propriedade MMPO exige a transformação deste conflito geral vinculante em especial - a localização da sede da organização, a localização da coisa na área internacional. Tal transformação dos princípios tradicionais de conflito de leis significa a aplicação das regras internas da própria organização à regulamentação da propriedade do MMPO. Da mesma forma, costuma-se interpretar a lei do local de celebração da transação - a lei do local de celebração do contrato na área internacional.

O princípio da autonomia de vontade é plenamente aplicável às operações que envolvam MMPOs. A prática contratual moderna do MMPO indica uma tendência constante de recusa de aplicação do direito nacional e de subordinação da transação ao direito internacional, princípios gerais de direito, princípios gerais de direito internacional.

Inclui um grande número de indústrias diferentes, cuja principal tarefa é regular vários tipos de relações jurídicas que surgem e operam na sociedade. Esses ramos incluem o direito internacional privado (DIP), cujas características, bem como o lugar do DIP no sistema jurídico, serão discutidas neste artigo.

O conceito e o assunto do PIL

Assim, o direito internacional privado é um conglomerado de normas jurídicas de natureza material e conflituosa, tanto nacionais como internacionais, com o auxílio das quais se regulam diversas relações de direito civil, nas quais envolvimento direto elemento estranho.

Como matéria direta, de que trata o sistema PIL, estão as relações de natureza de direito privado, complicadas por um ou outro elemento de etiologia estrangeira, que podem ser expressas em formas como:

• a presença por parte do sujeito das relações jurídicas surgidas;
• a presença por parte do objeto das relações jurídicas surgidas;
• como fato jurídico.
  

Sobre o sistema PIL

Na verdade, o sistema PIL tem uma semelhança tipológica e possui uma estrutura de três níveis, a saber:

• Uma parte comum.
• Parte especial.
• Processo civil internacional, bem como arbitragem comercial internacional.

A parte geral inclui a consideração de questões como:

• conceito, assunto, método;
• regras de conflito de leis;
• sujeitos diretos;
• características da aplicação de normas jurídicas estrangeiras.

Na Parte Especial, o sistema PIL considera questões como:

• propriedade;
• pagamentos e transporte internacionais;
• relações jurídicas de responsabilidade civil e obrigação;
• família, herança, trabalho e outras relações jurídicas internacionais.

O processo civil internacional e o processo comercial regulam questões relacionadas, respectivamente:

• com processos cíveis envolvendo elemento estrangeiro;
• com a resolução de litígios de natureza comercial por entidades líderes no exercício de atividades de natureza económica estrangeira.

PIL no sistema jurídico moderno

Considerando a questão de qual o lugar do PIL no sistema jurídico, deve-se dizer que na jurisprudência moderna existem vários conceitos sobre esta questão, dos quais os três seguintes são considerados os mais comuns.

O primeiro dos conceitos acima considera que a LIP é parte natural e integrante do direito interno e cada um dos estados modernos possui seu próprio direito internacional privado. Esta abordagem baseia-se no facto de estes últimos serem formados basicamente a partir de nacionais, que estão fixados nos códigos pertinentes. Contudo, a vulnerabilidade desta abordagem reside no facto de, além das normas nacionais, existirem normas consagradas em acordos internacionais. O direito internacional, por outro lado, tem o estatuto de sistema jurídico independente e, portanto, as suas fontes não podem ser consideradas fontes de direito interno.

De acordo com o segundo conceito, o sistema PIL é um sistema jurídico independente, funcionando em paralelo com sistemas como o direito internacional público. No entanto, este conceito está em conflito com a posição geralmente aceite de que actualmente existem apenas dois sistemas jurídicos, um dos quais é o direito nacional dos Estados, e o segundo é, na verdade, o direito internacional, cuja base são os acordos e costumes internacionais.

O terceiro conceito considera que o PIL é um complexo jurídico multissistêmico, cuja primeira parte está incluída na estrutura do direito nacional (normas nacionais), e a segunda parte está incluída na estrutura do direito internacional (normas fixadas em tratados internacionais).

conclusões

Assim, com base no exposto, pode-se afirmar que a questão de qual o lugar do PIL no ordenamento jurídico é até certo ponto discutível, porém, a maioria dos juristas ainda adere à posição de que o PIL deve ser considerado um ramo nacional do direito que tem inúmeras conexões com o direito internacional, mas ao mesmo tempo não é parte integrante deste último.

O conceito e o assunto do PIL

PIL O assunto de qualquer ciência Assunto PIL sinais do assunto PIL

Características de um elemento estranho no PIL

O elemento estranho pode se manifestar de três maneiras: 1) Assunto da relação jurídica- estrangeiro, estrangeiro (cidadão estrangeiro, apátrida, bipatride, refugiado); pessoa jurídica estrangeira, empresa com investimentos estrangeiros, pessoa jurídica internacional, TNC; organizações internacionais intergovernamentais e não governamentais; estado estrangeiro). 2) Objeto de relação jurídica está localizado no exterior. 3) fato jurídico, com o qual está ligada a relação jurídica, tem lugar no estrangeiro.

Estrutura PIL

Sistema de bloqueio(estrutura): 1. Regras de conflito. 2. Normas jurídicas substantivas unificadas. 3. (discutível) O processo civil internacional é uma norma processual para considerar casos com elemento estrangeiro.

Problema de colisão em PIL e formas de superá-lo. Tipos de colisões

Conflito legal- devido às especificidades de uma relação de direito privado complicada por um elemento estrangeiro, a possibilidade objetiva de aplicação do direito privado de dois ou mais Estados a esta relação, o que pode levar a resultados diferentes, a soluções diferentes para questões emergentes. O conflito de leis é devido duas razões. Primeiro: as relações de direito privado enquadram-se no âmbito do direito privado, que tem caráter nacional. A presença de um elemento estrangeiro em tal relação o conecta ao direito privado não de um estado, mas de vários. A segunda razão puramente legal - o direito privado de diferentes estados difere, às vezes significativamente, em seu conteúdo: as mesmas questões são resolvidas de forma diferente na lei de diferentes estados. Maneiras de superar: 1. direito de conflito. (Cláusula 1, Artigo 1186 do Código Civil da Federação Russa). A aplicação de uma regra especial que indique qual a lei que deve ser aplicada a uma relação complicada por um elemento estrangeiro. 2. Substantivo unificado. Criação de regras uniformes para regular as relações com um elemento estrangeiro na forma de um tratado internacional. Se houver um contrato substantivo, a escolha da lei não é feita.

Colisões interlocais, intertemporais e interpessoais. Colisões positivas e negativas.

Colisões interlocais- trata-se de colisões devido à presença num estado de vários sistemas jurídicos, cada um dos quais pode regular as relações de direito privado de carácter internacional. Rumo a conflitos interpessoais incluem conflitos devido à presença no Estado de diversos sistemas jurídicos destinados a regular as relações de direito privado entre diferentes grupos de pessoas. Colisões intertemporais são conflitos pela presença de atos jurídicos adotados em momentos distintos, destinados a regular as mesmas relações de direito privado. Via de regra, todos os pesquisadores, considerando as colisões intertemporais, notam sua identidade com a questão referida na teoria do direito como a ação do direito no tempo. Resolução de colisão: Segundo norma especial da lei ou, na sua falta, da lei do território onde se desenvolveu a relação jurídica. No âmbito de uma colisão, as colisões são diferenciadas positivo(duas ou mais ordens jurídicas pretendem regular a relação) e colisões negativas(nenhuma reclamação).

Fontes PIL nos países da família jurídica continental.

1) Tratados internacionais

3) Personalizado

4) Doutrina PIL- a opinião dos cientistas não é considerada fonte de PIL. No entanto, ao aplicar as normas do direito estrangeiro na Rússia, serão levadas em consideração tanto a prática de sua aplicação quanto a doutrina do respectivo estado.

Fontes de PIL em países de direito consuetudinário

1) Tratados internacionais acordos entre estados. divisão dos tratados em multilaterais e bilaterais, universais e regionais, autoexecutáveis ​​e não autoexecutáveis. 2) Direito internoé uma das principais fontes de MCHP na Rússia. 3) Precedentes judiciais e jurisprudência- na moderna doutrina jurídica russa, tem havido repetidamente propostas para reconhecer as decisões judiciais como fonte de direito. 4) Personalizado- uma regra de conduta desenvolvida na prática, para a qual é reconhecida força jurídica. 5) Doutrina PIL- a opinião dos cientistas não é considerada fonte de PIL. No entanto, ao aplicar as normas do direito estrangeiro na Rússia, serão levadas em consideração tanto a prática de sua aplicação quanto a doutrina do respectivo estado.

Acordos sobre assistência jurídica com a participação da Rússia

Os tratados internacionais são divididos em acordos internacionais que regulam certos tipos de obrigações (Convenção de Viena sobre Contratos de Venda) e acordos sobre assistência jurídica. Dependendo do número de participantes, os acordos são divididos em bilaterais e multilaterais. Do ponto de vista da PIL, os acordos sobre assistência jurídica são de particular interesse. Em 1º de setembro de 2003, a Rússia tornou-se parte de mais de 30 tratados de assistência jurídica. Seu valor para o estudo do PIL se deve à consolidação nesses acordos de normas de conflito de leis em diversas instituições de direito civil e de família. Um exemplo clássico, amplamente reconhecido em últimos anos, é a Convenção de 1993 sobre Assistência Jurídica e Relações Jurídicas em Matéria Civil, Familiar e Penal (Convenção de Minsk). A Federação Russa ratificou esta convenção em 1994.

Alfândega como fonte de PIL

alfândega- são regras que estão estabelecidas há muito tempo, são aplicadas sistematicamente, embora não estejam fixadas em parte alguma. Nesse aspecto, o costume difere do Estado de Direito. Alfândega como fonte de PIL: Os costumes internacionais baseados na aplicação consistente e de longo prazo das mesmas regras, doutrinas e práticas são considerados fontes de PIL. Os costumes internacionais caracterizam-se pelo facto de não serem escritos, o seu conteúdo normativo ser formado ao longo de um período de tempo mais ou menos longo, o que serve de prova de uma “prática geral” reflectida na prática de aplicação da lei: nas decisões judiciais e arbitrais internacionais órgãos, em resoluções de organizações internacionais. Esses documentos funcionam como confirmação da existência de um costume internacional como um todo ou da presença de seus elementos individuais. As alfândegas baseadas nos princípios da soberania e igualdade dos Estados são obrigatórias para todos os países; quanto a outros costumes, eles são obrigatórios para um determinado estado se forem por ele reconhecidos de alguma forma.

Formulário de transação em PIL

Artigo 1209. Lei aplicável à forma do negócio

1. A forma do negócio está sujeita à lei do lugar onde foi realizado. No entanto, uma transação realizada no exterior não pode ser invalidada devido ao não cumprimento do formulário, se os requisitos da legislação russa forem atendidos. As regras previstas no parágrafo primeiro deste parágrafo também se aplicam à forma da procuração.

2. A forma de uma transação económica estrangeira, em que pelo menos uma das partes seja uma entidade jurídica russa, está sujeita à legislação russa, independentemente do local da transação. Esta regra também se aplica nos casos em que pelo menos uma das partes de tal transação seja um indivíduo que exerça atividades empresariais, cuja lei pessoal, de acordo com o artigo 1195 deste Código, seja a lei russa.

3. A forma de transação em relação a bens imóveis está sujeita à lei do país onde esses bens estão localizados e, em relação a bens imóveis inscritos no registo estatal da Federação Russa, à lei russa.

Princípios UNIDROIT

Em 1994, o Instituto Internacional para a Unificação do Direito Privado (UNIDROIT), como resultado de 20 anos de trabalho, criou os Princípios dos Contratos Comerciais Internacionais, também chamados de Princípios UNIDROIT. Os princípios UNIDROIT representam uma abordagem completamente nova ao direito do comércio internacional porque não são uma convenção internacional sujeita a ratificação pelos estados signatários. Este é um conjunto de costumes comerciais internacionais, os chamados. "lex mercatoria", recolhida e unificada. As disposições dos Princípios UNIDROIT podem ser divididas em duas partes: a primeira parte inclui os princípios fundamentais comuns a todos os sistemas jurídicos, e a segunda parte inclui as regras sobre a celebração e execução de contratos comerciais internacionais, bem como as consequências da sua incumprimento, formulado sob a forma de dotar o lesado de diversos meios de proteção. Os princípios UNIDROIT serão aplicáveis:1) onde as partes concordaram que o seu contrato será regido por estes princípios. São utilizados neste caso sob a forma de “direito contratual”, o que é especialmente útil na elaboração de contratos e na negociação com partes que falam línguas diferentes, de sistemas jurídicos diferentes. A orientação dos Princípios é possível nos trabalhos pré-contratuais, na celebração e execução de contratos, em caso de litígios e reclamações mútuas. 2) se as partes tiverem acordado que o seu contrato será regido por "princípios gerais de direito", "lex mercatoria" ou disposições semelhantes (por exemplo, "princípios de justiça natural"). 3) quando não há acordo sobre a escolha da lei aplicável no contrato. 4) pode ser usado para interpretar e complementar documentos jurídicos unificados internacionais, bem como servir de modelo para a legislação nacional e internacional (formado a base do Código Civil da Federação Russa, Lituânia, Argentina, Tunísia, Quebec, etc.)

Incoterms-2000 ": termo EXW

EXW - Exworks - da fábrica (exworks)

Considera-se que o vendedor cumpriu a obrigação de entrega no momento em que a mercadoria é entregue ao comprador em sua empresa, cabendo ao comprador as obrigações de carregamento, transporte e formalidades aduaneiras.

Incoterms-2000": termo FCA

FCA - operadora gratuita - gratuita da operadora (transportadora gratuita)

Considera-se que o vendedor cumpriu a obrigação de entrega no momento da entrega da mercadoria ao transportador. Desembaraço aduaneiro para exportação - por conta do vendedor, para importação - por conta do comprador, o comprador paga pelo transporte.

Incoterms-2000": termo FAS

FAS - Livre ao lado do navio - livremente ao longo da lateral da embarcação

Considera-se que o vendedor cumpriu a obrigação de entrega quando a mercadoria, desembaraçada na alfândega, é colocada ao longo do costado do navio em determinado porto. Carga, transporte e licença de importação por conta do comprador.

Incoterms-2000": prazo FOB

FOB - Grátis a bordo - grátis a bordo (grátis a bordo)

O vendedor cumpre sua obrigação quando a mercadoria passa pela amurada do navio no porto de embarque acordado. Na entrega e carregamento do vendedor. Tudo a bordo é o comprador. Licença de exportação para o vendedor. Frete e licença de importação por conta do comprador.

Incoterms-2000 ": termo CIP

CIP - Transporte e seguro pago a - transporte e seguro pago a

O vendedor paga o transporte e o seguro da mercadoria até ao destino acordado, mas o risco passa quando a mercadoria é entregue a 1 transportador. Licença de exportação - o vendedor, importação - o comprador.

Incoterms-2000": termo CPT

CPT - Transporte pago para - transporte pago para

O vendedor paga o transporte até o destino indicado, mas o risco passa quando a mercadoria é entregue ao primeiro transportador. Licença de exportação - o vendedor, importação - o comprador.

Incoterms-2000": termo CIF

CIF - custo, seguro e frete - custo, seguro e frete

Considera-se que o vendedor cumpriu a obrigação no momento em que a mercadoria passa pela amurada do navio no porto de embarque acordado, mas o vendedor paga pela entrega da mercadoria no ponto acordado e o vendedor paga o seguro mínimo contra perda da mercadoria em trânsito em favor do comprador. A licença de exportação é emitida pelo vendedor, a licença de importação é emitida pelo comprador.

Incoterms-2000 ": termo CFR

CFR - Custo e frete - custo e frete

Considera-se que o vendedor cumpriu a obrigação no momento em que as mercadorias passam pela amurada do navio no porto de embarque acordado, mas o vendedor paga pela entrega das mercadorias no ponto acordado. A licença de exportação é emitida pelo vendedor, a licença de importação é emitida pelo comprador.

Incoterms-2000": termo DDU

DDU - Delivered duty unpaid - entrega sem pagamento de imposto

O desembaraço aduaneiro para importação é realizado pelo comprador.

Incoterms-2000": termo DAF

DAF - Entregue na fronteira - entrega na fronteira (fronteira franca)

O vendedor cumpre a obrigação de entregar no momento da chegada a mercadoria, desembaraçada para exportação, não descarregada do veículo do transportador no ponto de fronteira acordado. É responsabilidade do comprador descarregar e importar licença. Transporte - qualquer um, exceto água.

Incoterms-2000": o termo DEQ

DEQ - Delivered ex cais - entrega no cais (ex-cais)

O vendedor cumpre a obrigação de entrega quando a mercadoria é apresentada no cais do destino acordado. A licença de importação é paga pelo comprador.

Incoterms-2000": termo DES

DES - Entregue ex-navio - entrega do navio

O vendedor cumpre a obrigação de entrega no momento em que a mercadoria é entregue ao comprador no navio que chega ao porto de destino. Licença de importação - comprador.

Incoterms-2000": termo DDP

DDP – Entregue com Imposto Pago – entrega com Imposto Pago

O vendedor cumpre a obrigação no momento da entrega da mercadoria no destino acordado.

O desembaraço aduaneiro para importação é realizado pelo vendedor.

Se a entrega for feita na empresa do comprador, ele paga pela descarga. Nos demais casos, o vendedor paga o transbordo para o transporte do comprador.

Incoterms-2010 ": o termo DAP

DAP - Entregue no ponto - entregue no ponto especificado

Entrega da mercadoria no destino acordado.

O desembaraço aduaneiro para importação é de responsabilidade do comprador.

Incoterms-2010": termo DAT

DAT - Entregue no terminal - entregue no terminal

O vendedor cumpriu a obrigação de entrega no momento da entrega no imposto, terminal de transporte

Preparando uma herança com elemento estrangeiro: métodos de direito civil para otimizar uma herança

planejamento Imobiliário ou planejamento sucessório internacional visa uma melhor distribuição dos bens pessoais no sentido civil e fiscal entre diferentes países e instituições jurídicas, a fim de simplificar a regulamentação de futuras heranças. Posteriormente, estas medidas preventivas permitem assegurar a transferência indiscutível e muitas vezes mais atrativa do ponto de vista fiscal dos bens hereditários para os herdeiros. Métodos de planejamento: a) Testamento b) Doação c) Instituições corporativas e fiduciárias. Para a preparação de herança internacional também pode ser utilizado corporativo ou fiduciário forma de organização da propriedade para fins de sua herança. A transferência de bens imóveis para o estrangeiro a título de contribuição para o capital autorizado de uma entidade empresarial permitirá subordinar todas as heranças internacionais a uma única lei sucessória - a lei do lugar de residência do testador. confiança hereditária- é uma instituição típica do sistema jurídico anglo-saxão e é um tipo especial de gestão fiduciária de bens hereditários, previamente estabelecido pelo interessado. Por fim, com o objetivo de consolidar e garantir a gestão adequada dos bens localizados em diversos países do mundo, instituições como Fundo de pensão ou organização de seguros. O regime do seu trabalho é bastante simples e envolve a transferência da totalidade ou de parte dos bens do interessado para efeitos de pagamento de seguros ou pensões às pessoas por ele indicadas após a sua morte.

Casamentos consulares

casamentos entre cidadãos da Federação Russa vivendo fora do território da Federação Russa são missões diplomáticas ou nos escritórios consulares da Federação Russa. casamentos entre cidadãos estrangeiros os acordos celebrados no território da Federação Russa em missões diplomáticas e repartições consulares de estados estrangeiros são reconhecidos com base na reciprocidade como válidos na Federação Russa se essas pessoas no momento do casamento fossem cidadãos do estado estrangeiro que nomeou o embaixador ou cônsul na Federação Russa.

Casamentos "coxos"

Casamentos "fracos"- casamentos que dão origem a consequências jurídicas num Estado e são considerados inválidos noutro. Este problema é gerado pelo facto de muitos países não reconhecerem a forma e o procedimento do casamento se estes diferirem das suas regulamentações nacionais. Por exemplo, em Israel, os casamentos mistos celebrados no estrangeiro só são reconhecidos se o casamento tiver ocorrido numa sinagoga. Os casamentos mancais são um fenómeno grave de desestabilização na vida internacional, dão origem à incerteza jurídica e acarretam consequências negativas. Foi feita uma tentativa de eliminar estas deficiências com a ajuda da Convenção de Haia sobre a Resolução de Conflitos de Leis no Domínio do Casamento de 1995. No entanto, esta Convenção ainda não entrou em vigor, uma vez que tem um círculo limitado de participantes e estados que não reconhecem casamentos realizados no exterior, a Convenção não aderiu.

Legalização de documentos

Sob legalização entende-se como o facto da confirmação de que o documento emanado das autoridades do Estado ou elaborado com a sua participação está em conformidade com a legislação deste país. Procedimento de legalização consiste em verificar a autenticidade da assinatura de um funcionário em um documento e o selo de um autorizado Agencia do governo, bem como a conformidade do conteúdo do documento com os requisitos da legislação do estado que o emitiu, o que confirma a sua força jurídica. A necessidade e o procedimento para legalização de documentos de título na prática mundial podem ser divididos em quatro categorias: 1. Documentos que requerem legalização consular obrigatória; 2. Documentos reconhecidos como válidos no território de outros estados após passarem por procedimento simplificado de legalização - aposição de apostel; 3. Documentos mutuamente reconhecidos no território de Estados estrangeiros, participantes de acordos internacionais, na ausência de legalização; 4. Documentos que podem ser legalizados na Câmara de Comércio e Indústria da Federação Russa. A legalização de documentos emitidos pelos órgãos autorizados da Federação Russa para apresentação no exterior, no território da Rússia, é confiada ao Ministério das Relações Exteriores da Federação Russa. O responsável pelo cumprimento da obrigação de legalização de documentos é Departamento Consular Ministério das Relações Exteriores da Federação Russa. No exterior, os poderes para certificar documentos elaborados com a participação de órgãos oficiais no território do país anfitrião são atribuídos aos escritórios consulares da Federação Russa nesses estados estrangeiros. Aos principais atos internacionais sobre a abolição da legalização de documentos emitida por um Estado estrangeiro é a Convenção de Haia de 5 de outubro de 1961. Esta Convenção foi ratificada pela Rússia em 31 de maio de 1992. Assim, para todos os documentos destinados à apresentação aos órgãos oficiais dos Estados Partes na Convenção, um procedimento simplificado para certificar a conformidade do documento elaborado com a legislação do país que emitiu tal documento é estabelecido.

116. Regras para determinação de jurisdição: regra geral, jurisdição alternativa

Regra básica para estabelecer jurisdição- trata-se do foro territorial do lugar de residência do arguido (n.º 2 do artigo 402.º do Código de Processo Civil). Jurisdição alternativa- a regra de escolha da jurisdição para uma disputa que pode ser considerada nos tribunais de vários estados e as partes têm o direito de escolher a jurisdição. O Código de Processo de Arbitragem da Federação Russa (artigo 247) e o Código de Processo Civil da Federação Russa (artigo 402) contêm características adicionais que permitem atribuir o caso à competência dos tribunais russos.

117. Regras de Jurisdição: Jurisdição Exclusiva

jurisdição exclusiva significa que a disputa está sob a jurisdição apenas dos tribunais de um determinado estado, com a sua exclusão da jurisdição dos tribunais de outro estado. Na Federação Russa - disputas sobre imóveis russos, transporte (se a transportadora estiver localizada na Federação Russa), dissolução do casamento de um cidadão da Federação Russa com um estrangeiro, se ambos viverem no território da Federação Russa, casos que afetam a situação pessoal das pessoas que vivem na Federação Russa. Jurisdição exclusiva dos Tribunais Arbitrais - casos de propriedade estatal, falência de empresa russa.

118. Regras para determinação da jurisdição: jurisdição contratual

Jurisdição contratual– determinação da jurisdição com base no acordo das partes em favor do tribunal de qualquer estado. A jurisdição contratual é formalizada em acordos de prorrogação e derrogação. Acordo de derrogação- trata-se da exclusão do caso da competência do tribunal deste estado (embora seja da sua jurisdição ao abrigo das leis locais) e da sua transferência para o tribunal de um estado estrangeiro. acordo de prorrogação- um caso que não seja da competência de um tribunal local de acordo com as leis de um determinado estado (com jurisdição sobre os tribunais de outro estado), de acordo com o acordo das partes, é submetido à apreciação deste tribunal específico. Qualquer acordo prorrogativo é simultaneamente depreciativo. Regra geral, um acordo prorrogativo não pode alterar a competência genérica (substantiva).

Acordos de Arbitragem

Acordo de Arbitragem representa a vontade acordada das partes de encaminhar a disputa entre elas ao ICA. A especificidade do ICA reside na voluntariedade de candidatura à arbitragem e, ao mesmo tempo, no carácter vinculativo da convenção de arbitragem. Característica da convenção de arbitragem: é estritamente vinculativa para as partes e estas não podem evitar submeter o litígio à arbitragem; o tribunal de jurisdição geral não tem o direito de cancelar a convenção de arbitragem ou de rever a decisão da arbitragem sobre o mérito. Tipos de acordos de arbitragem:

1. cláusula compromissória- trata-se de um acordo das partes do contrato, diretamente incluído no seu texto, sobre a arbitragem de litígios que possam surgir. Esta é uma condição para submeter o caso à arbitragem em caso de litígio no futuro, o que prevê a jurisdição de um determinado tribunal arbitral.

2 . registro de arbitragem- trata-se de um acordo entre as partes sobre a arbitragem de um litígio já surgido, distinto do contrato principal. Este é o tipo de convenção de arbitragem mais preferido, uma vez que o acordo das partes para arbitrar é feito quando já surgiram divergências e as partes compreendem claramente a natureza da disputa.

3 . acordo de arbitragemé um acordo independente entre as partes para arbitrar disputas que possam surgir no futuro em conexão com este contrato ou grupo de contratos, ou em conexão com atividades conjuntas em geral.

O conceito e o assunto do PIL

PIL- um ramo do direito independente, polissistêmico e complexo que combina as normas do direito internacional e nacional e regula as relações internacionais. O assunto de qualquer ciência - relações Públicas que esta ciência estuda e regula. Para Assunto PILé característico que estas relações sociais se desenvolvam na esfera internacional (complicadas por um elemento estrangeiro). Além disso, uma característica distintiva é o seu caráter - direito privado (não poderoso). Trata-se basicamente de relações de direito civil reguladas pelas normas do direito civil. Em grande medida, as relações de direito privado incluem família e casamento, relações laborais, relações fundiárias, relações relativas à propriedade e direitos conexos não relacionados com a propriedade. Estas relações surgem mais frequentemente entre empresários individuais e entidades jurídicas, em alguns casos o Estado-sujeito. Essas relações também são chamadas de transfronteiriças. Como essas relações sociais são internacionais, as formas de sua regulação são consideradas pelas leis dos diferentes estados de diferentes maneiras. E o principal objetivo do PIL é resolver essas colisões. Com base nisso, o seguinte sinais do assunto PIL: - estas relações são internacionais; (associado aos sistemas jurídicos de diferentes estados); - Eles são privados.

Lugar do PIL no sistema jurídico: pontos de vista

1. O PIL faz parte do direito civil de cada estado. 2. O PIL é um ramo independente do direito internacional de cada estado. 3. MCHP - assim como o MPP, parte do MP. 4. A PIL é um conjunto jurídico complexo na junção do direito internacional e nacional.